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2015年成人高考民法模擬試題及答案(2)

來源:233網(wǎng)校 2015年2月3日
  參考答案及解析
  1.B【解析】《民法通則》第23條規(guī)定,下落不明滿4年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡。
  《民法通則》第154條規(guī)定:“規(guī)定按照日、月、年計算期間的,開始的當(dāng)天不算入,從下一天開始計算。”王某非意外事故失蹤,4年期限從音訊全無次日起算,所以最早在2008年7月6日向人民法院提出申請。因此,選擇B項。
  2.B【解析】《民法通則》第12條規(guī)定:“10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”《合同法》第47條規(guī)定:“限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認?!鞭D(zhuǎn)讓專利需要專門的法律知識,故甲的合同為效力待定的合同,需要其法定代理人追認,B項正確。
  3.A【解析】B、C、D項都屬于公法機關(guān),不需要有意思機關(guān);股份公司的股東會是法人意思機關(guān),A項正確。
  4.C【解析】法人分支機構(gòu)是法人的一部分,其行為的效力應(yīng)當(dāng)由法人來承擔(dān),故C項正確。
  5.c【解析】《民法通則》第40條規(guī)定:“法人終止,應(yīng)當(dāng)依法進行清算,停止清算范圍外的活動。”所以,清算法人僅具有清算范圍內(nèi)的民事行為能力,C項正確。
  6.D【解析】《公司法》第177條規(guī)定:“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外?!北绢}中,甲公司并沒有在分立前與債權(quán)人乙公司達成相關(guān)協(xié)議,而是分立后由分立出的兩個公司達成的協(xié)議,對債權(quán)人不具有法律效力。所以,D項正確。
  7.A【解析】因為遺囑是死后生效的行為,所以,法律規(guī)定遺囑必須采用法定的形式。這意味著遺囑是要式法律行為,口頭遺囑作為一種遺囑形式,當(dāng)然不能例外。因此,A項正確,B項錯誤。C項要物民事法律行為存在于雙方法律行為中,而遺囑是單方行為,不可能產(chǎn)生要物性。D項附條件法律行為是約定以將來不確定的事實作為法律行為生效的條件,而遺囑行為的生效條件是死亡,是法定而不是約定的期限,故應(yīng)排除。所以,選擇A項。
  8.A【解析】退伙是合伙人退出合伙關(guān)系的行為。合伙債務(wù)是合伙在經(jīng)營期間所負的債務(wù),根據(jù)《民法通則》第35條規(guī)定,合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《民法通則意見》第53條規(guī)定,合伙人退伙時未分擔(dān)債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責(zé)任。所以,選擇A項。
  9.B【解析】《民法通則》明確規(guī)定有自愿原則和誠實信用原則。禁止權(quán)利濫用原則和公序良俗原則是對《民法通則》第7條的解釋。自愿原則要求當(dāng)事人訂立合同不違背真實意思;誠實信用原則要求必須將有關(guān)真實情況告訴對方、恪守信用,按照習(xí)慣善意、認真履行義務(wù);禁止權(quán)利濫用原則要求行使權(quán)利不超過權(quán)利界限;公序良俗原則要求尊重公共秩序和善良風(fēng)俗。本題中所給實例表明甲方未按照交易習(xí)慣、善意履行義務(wù)。根據(jù)《合同法》第60條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行義務(wù)。因此,本題中甲方違反了B項誠實信用原則。所以,選擇B項。
  10.C【解析】《民通意見》第51條規(guī)定:“在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人,書面協(xié)議有約定的,按照協(xié)議處理;書面協(xié)議末約定的,須經(jīng)全體令伙人同意;未經(jīng)全體合伙人同意的,應(yīng)當(dāng)認定入伙無故?!彼?,C項正確,B項錯誤;作為合伙的財產(chǎn),丙無權(quán)進行抵押或出售,A、D兩項錯誤。因此,選擇C項。
  11.C【解析】《物權(quán)法》第189條第1款規(guī)定,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第181條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。由此,本題中C的說法是正確的,A和B的說法錯誤;第189條第2款的規(guī)定,依照本法第181條規(guī)定抵押的,不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。由于丙是以合理價格取得抵押財產(chǎn)的買受人,乙無權(quán)對現(xiàn)在已經(jīng)歸丙所有的生產(chǎn)設(shè)備行使抵押權(quán),所以D錯誤。因此,選擇C項。
  12.B【解析】《婚姻法》第17條規(guī)定,夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有:(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)。本題中,因為房屋是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間購買的,雖然只是登記在甲的名義下,但是實際上也是夫妻共同共有的財產(chǎn),處分共同共有財產(chǎn)的時候,根據(jù)《物權(quán)法》第97條 (處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意,但共有人之間另有約定的除外)的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其妻子同意,未經(jīng)其妻子同意,本題買賣合同無效;但是買賣合同是債權(quán)行為,不完全決定物權(quán)行為的效力,根據(jù)物權(quán)法規(guī)定的善意取得制度的規(guī)定,甲和丙之間的行為完全符合善意取得的條件,房屋所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移,所以,本題B項的表述是正確的。
  13.A【解析】《繼承法》第20條規(guī)定,遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后的遺囑為準。自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑。由此可知,公證遺囑的推翻方式只有三種:(1)再次公證;(2)對財產(chǎn)(非遺囑)法律上的處分;(3)對財產(chǎn)(非遺囑)事實上的處分。當(dāng)眾撕毀不影響公證遺囑的效力,所以本題中,雖然甲將公證遺囑燒毀,但是并沒有改變原來的公證遺囑的內(nèi)容,所以乙有權(quán)依據(jù)遺囑的內(nèi)容繼承遺產(chǎn),A的說法是正確的。
  14.D【解析】《中華人民共和國民法通則》第100條規(guī)定:公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。本題中,張某無論是整容與表演都是使用的是自己的肖像,而沒有直接或間接的使用趙某的肖像,因此,不構(gòu)成對趙某肖像權(quán)的侵害,因此,A、B項錯誤,不選;名譽,從字義上解釋,就是指公民、法人的名望聲譽。也就是說,一個公民、一個法人的品德、才干、信譽等在社會中所獲得的社會評價。名譽權(quán)是指公民或法人對自己在社會生活中所獲得的社會評價即自己的名譽,依法所享有的不可侵犯的權(quán)利。本案中,張某在承接并拍攝商業(yè)廣告時,并未使用趙某的名義,也并未對趙某在品德、才干、信譽等在社會中所獲得的社會評價造成侵害,因此,也不構(gòu)成侵犯趙某名譽權(quán),C項錯誤,不選。故正確答案是D項。
  15.C【解析】《民法通則》第126條規(guī)定,建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的,它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外。本題中,因為廣告牌的安裝存在質(zhì)量問題,大華商場是廣告牌的所有者,因此,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,但是根據(jù)《合同法》第406條的規(guī)定,有償?shù)奈泻贤?,因受托的過錯給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。據(jù)此,大華商場承擔(dān)責(zé)任之后,有權(quán)向飛達公司追償,本題C的說法正確。
  16.D【解析】《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第23條規(guī)定,債權(quán)人就一方婚前所負個人債務(wù)向債務(wù)人的配偶主張權(quán)利的,人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負債務(wù)用于婚后家庭共同生活的除外。本題中,雖然王某婚前以個人名義向飛躍公司借款,但是因為該婚前負債主要用于婚后家庭的共同生活,此時,應(yīng)該認定為夫妻共同債務(wù),債權(quán)人可以向王某和李某請求償還;另外,由于飛躍公司實際上是一人公司,其本身具有獨立的法人資格,也是獨立完全的民事主體,因此應(yīng)該直接以飛躍公司的名義向王某和李某請求償還,本題正確答案是D。
  17.D【解析】《收養(yǎng)法》第7條規(guī)定,收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女,可以不受本法第四條第三項(生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女)、第五條第三項(有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母)、第九條(無配偶的男性收養(yǎng)女性的,收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上)和被收養(yǎng)人不滿十四周歲的限制。所以,本題的情況下,孫某可以收養(yǎng)吳某,D項是正確的。
  18.B【解析】《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定,合作作品不可以分割使用的,其著作權(quán)由各合作作者共同享有,通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致,又無正當(dāng)理由的,任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉(zhuǎn)讓權(quán),而是許可使用權(quán),丙無正當(dāng)理由,不得阻止甲、乙行使,所以選擇B項。
  19.A【解析】《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第6條規(guī)定,著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。因此,在本題中李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說《別來煩我》,其著作權(quán)從2006年8月4日就產(chǎn)生了,A的說法錯誤,當(dāng)選?!吨鳈?quán)法》第12條規(guī)定,改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品,其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有,但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán),因此B的說法正確,不當(dāng)選?!吨鳈?quán)法》15條規(guī)定,電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有,但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán),并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確,不當(dāng)選;第45條規(guī)定,電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品,應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可,并支付報酬;播放他人的錄像制品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。所以D的說法正確,不當(dāng)選。因此,本題選擇A項。
  20.B【解析】《著作權(quán)法》第18條規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權(quán),因此,甲享有該作品的展覽權(quán),因此,A項錯誤。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構(gòu)成剽竊,因此,B項正確?!吨鳈?quán)法》第10條第1項規(guī)定,發(fā)表權(quán),即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。發(fā)表權(quán)只能行使一次,而且乙已經(jīng)將作品發(fā)表并出售,因此,丙不可能再侵犯乙的發(fā)表權(quán)了,c項錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定,出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來源承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證不能的,依據(jù)著作權(quán)法第46條、第47條的相應(yīng)規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定可知,丁應(yīng)該對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,如果舉證不能的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,而非是因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任,D項錯誤。因此,選擇B項。
  21.B【解析】意思表示是法律行為的核心要素,不可缺少,沒有意思表示,就談不上法律行為,意思表示的瑕疵能夠決定法律行為無放或可撤銷,所以,A、D兩項正確。效果意思就是欲發(fā)生一定民事法律效果的意思,是意思表示的重要組成都分。所以它決定著法律行為效力的內(nèi)容和范圍,C項正確。對于B項,法律行為的效力受意思表示影響,但是法律行為的構(gòu)成要素中還往往僅括一些事實要素,所以,B項這種說法過于片面。因此,選擇B項。
  22.D【解析】在民法上,不得附條件的法律行為包括:依性質(zhì)不得附條件約法律行為;如票據(jù)行為(為保障其流通性);撤銷、承認、解除等單方行為(這類行為是為了使不確定的法律關(guān)系變?yōu)榇_定,若附條件會更不穩(wěn)定);還包括:身份關(guān)系上的行為或與身份密切相關(guān)的行為,如離婚、結(jié)婚、收養(yǎng)、解除收養(yǎng)關(guān)系等。A項法定抵銷不得附條件,B項是有關(guān)身份關(guān)系的行為,C項是票據(jù)行為,均不得附條件。而D項的借款行為是可以附條件的。
  23.D【解析】A、B兩項是《民法通則》明文規(guī)定的無效情形,屬于意思表示不真實,C項屬于重大誤解,也是不真實的意思表示。D項雖然違法,但是是屬于真實的意思表示。因此,選擇D項。
  24.D【解析】《民法通則》第70條規(guī)定:“有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力;(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅?!盇、B、C三項均可以引起法定代理的終止。D項,法定代理關(guān)系中代理人是不可以辭去代理的。因此,選擇D項。
  25.C【解析】《商標法》第41條第2款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標,違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的,自商標注冊之日起五年內(nèi),商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標?!渡虡朔ā返?1條規(guī)定,申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影.響的商標。所以本題正確答案是C。
  26.A【解析】《專利法》第29條規(guī)定,申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算,答案A正確。第42條規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算,由此,D錯誤,不當(dāng)選。
  27.B【解析】動產(chǎn)和權(quán)利可以進行質(zhì)押,B項是正確的。而A、C兩項中的智力成果具有無形性,其必須表現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)方可設(shè)定質(zhì)押,智力成果是知識產(chǎn)權(quán)的客體。D項中的人身利益與人身不可分,不可設(shè)定質(zhì)押。所以,選擇B項。
  28.D【解析】根據(jù)不當(dāng)?shù)美某闪l件,本題備選答案中,A項養(yǎng)子女給付生父母贍養(yǎng)費屬于履行道義上的義務(wù),欠缺沒有法律根據(jù)的條件。B項明知不欠他人欠款而為給付,表明給付一方并為因此而受損失,另一方得利不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美項提前償還所欠他人債務(wù),也有合同根據(jù)在先,借款合同是允許提前清償?shù)?。D項為履行合同而支付對方金錢,后該合同被確認為無效,這表明一方得到的金錢便失去了法律根據(jù),沒有根據(jù)取得利益,另一方受損,故成立不當(dāng)?shù)美K?,選擇D項。
  29.D【解析】根據(jù)兩個獨立的物結(jié)合在一起時所發(fā)揮的效用,劃分為主物和從物。處于附屬地位、起輔助和配合作用的物是從物。從物的要求是:使用目的具有永久性、必須與主物分離具有獨立性、從物與主物同屬于一人、依據(jù)交易習(xí)慣上認定。劃分主物和從物的意義是:在法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定的情況下,主物所有人處分主物時,效力及于從物。A項,從物屬于主物的構(gòu)成部分,不成立從物,何以談從物與主物的關(guān)系,故應(yīng)排除。B項違反了劃分主物和從物的意義,理論解釋正好與此相反,只要當(dāng)事人沒有特別約定或法律特別規(guī)定,認定從物的,其所有權(quán)隨主物轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移,故錯誤。C項違反了從物的獨立性,從物不是依附于主物才存在,只是和主物相比較,其輔助作用。脫離主物,從物本身也可以作為獨立的物進行交易。因此,C項沒有準確表述主物和從物的關(guān)系,應(yīng)排除。D項符合理論上的認識,即主物和從物必須屬于同一人。所以,選擇D項。
  30.C【解析】《民法通則》第100條規(guī)定,公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。第101條規(guī)定,公民、法人享有名譽權(quán),公民的人格尊嚴受法律保護,禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。本題中,雜志社以營利為目的使用了張某的肖像,所以侵害了張某的肖像權(quán),A的說法正確。另外,張某是未婚女子,卻被配以“母女情深”的文字說明,且受到熟人對她的紛紛議論,其名譽權(quán)也受到了侵害,B的說法正確。至于隱私權(quán),因為雜志社的行為并未對張某的隱私進行侵害,C的說法錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第1條規(guī)定,自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);(三)人格尊嚴權(quán)、人身自由權(quán)。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神摜害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。D的說法正確。因此,本題選擇C項。

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