1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度
1Z304000 合同和勞動合同法律制度章節(jié)試題 在線測試
命題考點八 違約責任與建設工程合同示范文本
【教材解讀】
一、違約責任的概念和特征
違約責任(又稱違反合同的民事責任)，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。違約責任具有如下特征：
(1)違約責任的產生是以合同當事人不履行合同義務為條件的。
(2)違約責任具有相對性。
(3)違約責任主要具有補償性，即旨在彌補或補償因違約行為造成的損害后果。
(4)違約責任可以由合同當事人約定，但約定不符合法律要求的，將會被宣告無效或被撤銷。
(5)違約責任是民事責任的一種形式。
二、當事人承擔違約責任應具備的條件
承擔違約責任，首先是合同當事人發(fā)生了違約行為，即有違反合同義務的行為；其次，非違約方只需證明違約方的行為不符合合同約定，便可以要求其承擔違約責任，而不需要證明其主觀上是否具有過錯；第三，違約方若想免于承擔違約責任，必須舉證證明其存在法定的或約定的免責事由，而法定免責事由主要限于不可抗力，約定的免責事由主要是合同中的免責條款。
三、承擔違約責任的種類
合同當事人違反合同義務，承擔違約責任的種類主要有：繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。
1．繼續(xù)履行
《合同法》規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。繼續(xù)履行是一種違約后的補救方式，是否要求違約方繼續(xù)履行是非違約方的一項權利。繼續(xù)履行可以與違約金、定金、賠償損失并用，但不能與解除合同的方式并用。
2．違約金和定金
違約金有法定違約金和約定違約金兩種：由法律規(guī)定的違約金為法定違約金；由當事人約定的違約金為約定違約金。
《合同法》規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約
定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務
后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定
金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
四、違約責任的免除
在合同履行過程中，如果出現(xiàn)法定的免責條件或合同約定的免責事由，違約人將免于承擔違約責任。我國的《合同法》僅承認不可抗力為法定的免責事由。
《合同法》規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。
五、建設工程合同示范文本的作用
合同示范文本，是指由規(guī)定的國家機關事先擬定的對當事人訂立合同起示范作用的合同文本?！秶鴦赵恨k公廳轉發(fā)國家工商行政管理局關于在全國逐步推行經(jīng)濟合同示范文本制度請示的通知》中指出，在全國逐步推行經(jīng)濟合同示范文本制度，即：對各類經(jīng)濟合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導性的文本，在全國范圍內積極提倡、宣傳，逐步引導當事人在簽訂經(jīng)濟合同時采用，以實現(xiàn)經(jīng)濟合同簽訂的規(guī)范化。
推行這一制度，有助于當事人了解、掌握有關法律法規(guī)，使合同的簽訂合法規(guī)范，避免缺款少項和當事人意思表示不真實、不確切，防止出現(xiàn)顯失公平和違法條款；也便于合同管理機關加強監(jiān)督檢查，有利于仲裁機構和人民法院及時解決合同糾紛，保護當事人合法權益，保障國家和社會公共利益。
六、建設工程合同示范文本
國務院建設行政主管部門和國務院工商行政管理部門，相繼制定了《建設工程勘察合同(示范文本)》、《建設工程設計合同(示范文本)》、《建設工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》、《建設工程施工合同(示范文本)》、《建設工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》、《建設工程施工勞務分包合同(示范文本)》。
《建設工程施工合同(示范文本)》由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成。
七、合同示范文本的法律地位
合同示范文本對當事人訂立合同起參考作用，但不要求當事人必須采用合同示范文本，即合同的成立與生效同當事人是否采用合同示范文本無直接關系。合同示范文本具有引導性、參考性，并無法律強制性。
【命題考點】
違約責任的特征；當事人承擔違約責任應當具備的條件；違約金和定金；違約責任的免除；合同示范文本的作用。
【分析預測】
(1)判斷某建設工程合同履行過程中發(fā)生違約行為后應怎樣承擔其違約責任。
(2)判斷當事人既約定違約金，又約定定金時應選擇哪一條款。
(3)分析某一具體施工合同是否符合建設工程合同示范文本。
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