《建筑法》規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》也規(guī)定，禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承攬工程。
在實(shí)踐中，為在市場競爭中拿到建設(shè)工程項(xiàng)目，一些施工單位因自身資質(zhì)條件不符合發(fā)包工程所要求的資質(zhì)條件，往往會采取一些手段騙取發(fā)包方的信任，包括借用其他施工單位的資質(zhì)證書;以其他施工單位的名義承攬建設(shè)工程項(xiàng)目等。這種做法，一方面擾亂了建設(shè)市場秩序，另一方面也給建設(shè)工程留下了質(zhì)量隱患。因?yàn)椋栌盟嗣x的往往是自身資質(zhì)等級不高、人員素質(zhì)較差、管理水平落后的小企業(yè)或“包工頭”，在拿到工程后還要向出借方支付管理費(fèi)，為了賺錢往往采用偷工減料、以次充好等非法手段，這就勢必給工程帶來隱患。因此，法律明令禁止這種違法行為，不論是借用方還是出借方，都將受到法律的懲處。
在分包工程中還要防止出現(xiàn)以他企業(yè)名義或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》規(guī)定，分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進(jìn)行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以他人以本企業(yè)名義承攬工程。
【案例】
1.背景
某工程項(xiàng)目由甲施工企業(yè)總承包，該企業(yè)將工程的土石方工程分包給乙分包公司，乙分包公司又與社會上的劉某簽訂任務(wù)書，約定由劉某組織人員負(fù)責(zé)土方開挖、裝卸和運(yùn)輸，負(fù)責(zé)施工的項(xiàng)目管理、技術(shù)指導(dǎo)和現(xiàn)場安全，單獨(dú)核算，自負(fù)盈虧。
2.問題
該分包公司與劉某簽訂土石方工程任務(wù)書的行為應(yīng)當(dāng)如何定性，該作何處理?
3.分析
本案中，分包企業(yè)允許劉某以工程任務(wù)書形式承攬土石方工程，并將現(xiàn)場全權(quán)交由劉某負(fù)責(zé)，該項(xiàng)目施工中的技術(shù)、質(zhì)量、安全管理及核算人員均由劉某自行組織而非該分包公司的人員，按照《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第15條的規(guī)定，這種情況應(yīng)視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。
《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第61條規(guī)定，“……勘察、設(shè)計(jì)施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，……對施工單位處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。99據(jù)此，對該分包公司應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的處罰。
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