真題考點(diǎn)解析:保證合同——第五章【高效備考，講師解密90%核心考點(diǎn)，免費(fèi)試聽(tīng)>>】

保證合同

保證合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：

1、第三人單方以書(shū)面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書(shū)，債權(quán)人接受且未提出異議的；

2、主合同中雖然沒(méi)有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。

（三）保證方式

1、一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人則不享有先訴抗辯權(quán)。

【提示】先訴抗辯權(quán)是指，在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，保證人對(duì)債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
2、當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

3、有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：

（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如債務(wù)人下落不明、移居境外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

（3）保證人以書(shū)面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

考點(diǎn)練習(xí)：多選題

陳某向李某借款10萬(wàn)元，并簽訂了借款合同。張某向李某單方面提交了簽名的保證書(shū)，其中僅載明“若陳某不清償?shù)狡诮杩畋鞠?，張某將代為履行”。借款到期后，陳某未清償借款本息，?jīng)查，張某并不具有代償能力。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于保證合同的效力及張某承擔(dān)保證責(zé)任的表述中，不正確的有（　?。?。

A.張某可以以自己不具有代償能力為由主張保證合同無(wú)效

B.張某可以以自己未與李某簽訂保證合同為由主張保證合同不成立

C.張某須向李某承擔(dān)一般保證責(zé)任

D.張某須向李某承擔(dān)連帶保證責(zé)任

【答案】ABC

【解析】（1）選項(xiàng)A：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒(méi)有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持；（2）選項(xiàng)B：第三人單方以書(shū)面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書(shū)，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立；（3）選項(xiàng)CD：當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

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