要求:根據(jù)上述事實(shí),分別回答下列問題:
?。?)甲企業(yè)擬定的改制及股票發(fā)行上市方案存在哪些法律障礙?并說明理由。
?。?)甲企業(yè)收購丙公司的做法存在哪些不當(dāng)之處?并說明理由。
【答案】
(1)甲企業(yè)擬定的改制及股票發(fā)行上市方案存在以下法律障礙:
?、?甲企業(yè)擬定由4 家發(fā)起人以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立乙 公司不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在5 人以上,國有企業(yè)改建為股份有限公司的,發(fā)起人可以少于5 人,但應(yīng)當(dāng)以募集方式設(shè)立,而不能以發(fā)起方式設(shè)立。
?、谝夜镜膬糍Y產(chǎn)在總資產(chǎn)中的比重不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份有限公司在股票發(fā)行前一年末的凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不得低于30%,而各發(fā)起人投入乙公司的凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例僅達(dá)27.5%。
③各發(fā)起人在乙公司的持股數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定,在上市公司的股份總額中,發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)額不得少于人民幣3000萬元,而各發(fā)起人認(rèn)購的股份僅為2900萬股。
?、馨l(fā)起人認(rèn)購的股份比例不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,發(fā)起人認(rèn)購擬上市公司的股份數(shù)不得少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%,如果乙公司申請(qǐng)發(fā)行6000萬社會(huì)公眾股,那么,發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)則僅達(dá)公司擬發(fā)行的股本總額的32.58%。
?。?)甲企業(yè)收購丙公司的做法存在以下不當(dāng)之處:
?、?安排丙公司召開股東大會(huì)通過甲企業(yè)收購丙公司股權(quán)事宜有不當(dāng)之處。因?yàn)椋灼髽I(yè)收購丙公司是受讓丙公司股東的股權(quán),股份有限公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)過股東大會(huì)批準(zhǔn)。
?、谟啥∑髽I(yè)履行報(bào)告義務(wù)和將收購協(xié)議報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及證券交易所審核批準(zhǔn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,收購協(xié)議簽訂之后,應(yīng)由收購人,即甲企業(yè)履行報(bào)告義務(wù),而非丁企業(yè)。此外,收購協(xié)議無須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及證券交易所批準(zhǔn),僅向其做出書面報(bào)告即可。
③收購協(xié)議在未獲批準(zhǔn)之前不得履行的表述不當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,收購協(xié)議在未做出公告前不得履行。
③收購行為完成后,甲企業(yè)應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所,并予公告,而非30日。
?、芗灼髽I(yè)擬在收購行為完成3 個(gè)月后轉(zhuǎn)讓所持丙公司股份不符合法律之規(guī)定。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,收購人在收購行為完成后6 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持上市公司的股份。