二、合同的保全

　　(一)概念：

　　合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的法律制度，具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。

　　(二)合同保全的法律特征

　　①合同保全是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)，也是合同相對(duì)性原則的例外。

　　②合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。

　　③合同保全的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。

　　(三)合同保全的基本方法

　　1.債權(quán)人的代位權(quán)

　　(1)概念：

　　債權(quán)人的代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人為保全其債權(quán)，得以自己的名義行使債務(wù)****利的權(quán)利。

　　(2)行使條件：

　?、賯鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法。

　　②債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身。

　?、蹅鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)。

　?、芤騻鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成的損害。

　　具備上述條件，債權(quán)人可向法院提出行使其代位權(quán)。

　　如果債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即消滅。

　　2.債權(quán)人的撤銷權(quán)

　　(1)概念：

　　債權(quán)人的撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無(wú)償轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。

　　(2)行使條件：

　　①債務(wù)人有處分財(cái)產(chǎn)的行為。

　　②債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為危害到債權(quán)。

　?、蹅鶆?wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后。

　?、軅鶆?wù)人以不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的。債務(wù)人的無(wú)償行為只要具備上述前三項(xiàng)條件，有償行為則須具備四項(xiàng)條件。行使撤銷權(quán)須向法院提起訴訟。

　　法院認(rèn)定撤銷權(quán)成立的，債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為自始無(wú)效。

　　【例題18：2011年單選】關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)的說(shuō)法，正確的是( )。

　　A.債權(quán)人必須以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)

　　B.債權(quán)人代位權(quán)必須通過(guò)訴訟程序行使

　　C.債權(quán)人代位權(quán)的行使必須取得債務(wù)人的同意

　　D.代位權(quán)行使的費(fèi)用必須由債權(quán)人自己承擔(dān)

　　【答案】B

　　【解析】《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！本唧w地說(shuō)，債權(quán)人行使代位權(quán)，是以自己作為原告，以次債務(wù)人為被告，要求次債務(wù)人將其本應(yīng)對(duì)債務(wù)人履行的到期債務(wù)，直接向自己履行。債權(quán)人行使代位權(quán)，必須通過(guò)訴訟程序。

　　【例題19：?jiǎn)芜x】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對(duì)自己造成損害的，不可以請(qǐng)求人民法院予以撤銷的是( )。

　　A.放棄到期債權(quán)

　　B.無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

　　C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn)

　　D.以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，且受讓人知道該情形

　　【答案】C

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