二、工程款的支付
    目前的建設(shè)工程合同案件，可以說主要焦點(diǎn)問題就是工程款的支付，而審理中的主要問題就是建設(shè)方的抗辯理由能否成立，以及應(yīng)付工程款數(shù)額如何確定。
    （一）建設(shè)方的主要抗辯理由
    ⒈工程未經(jīng)驗(yàn)收。我們認(rèn)為，依據(jù)合同法第二百七十九條，工程竣工后，建設(shè)方應(yīng)當(dāng)及時(shí)驗(yàn)收，驗(yàn)收合格后，建設(shè)方應(yīng)支付價(jià)款并接受工程；工程未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。由此可見，對工程及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收，是建設(shè)方的法定義務(wù)，如果建設(shè)方違反此規(guī)定，擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收的工程，就應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的不利后果，無權(quán)以工程未經(jīng)驗(yàn)收為由拒付工程款。因此如果建設(shè)方只提出沒有經(jīng)過驗(yàn)收，而沒有證據(jù)說明工程不符合約定，則無權(quán)拒付工程款。但是，如果合同中明確將驗(yàn)收作為付款的前提條件時(shí)，則應(yīng)從約定；當(dāng)然，這時(shí)還要考慮沒有進(jìn)行驗(yàn)收的責(zé)任，如果責(zé)任在建設(shè)方，則建設(shè)方也不能因此拒付工程款，因?yàn)榘凑蘸贤ǖ囊?guī)定，建設(shè)方應(yīng)當(dāng)及時(shí)組織驗(yàn)收，而承包方只能是配合進(jìn)行驗(yàn)收，沒有主動(dòng)權(quán)。
    ⒉承包方?jīng)]有提供竣工資料。我們認(rèn)為，承包方提供竣工資料，只是其從義務(wù)之一，即使承包人違反此項(xiàng)義務(wù)，建設(shè)方也不能因此拒絕履行支付工程款這一主義務(wù)，而只能要求承包方承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
    ⒊結(jié)算的簽字人沒有相應(yīng)權(quán)限。目前許多案件中，雙方雖然達(dá)成結(jié)算，但建設(shè)方在結(jié)算上只有簽名而無蓋章，這時(shí)建設(shè)方往往都會(huì)提出簽名人沒有權(quán)限，以否認(rèn)結(jié)算效力。我們認(rèn)為，依據(jù)民法通則，企業(yè)法人應(yīng)對其工作人員的經(jīng)營行為負(fù)責(zé)，作為建設(shè)方應(yīng)當(dāng)積極地與承包方進(jìn)行結(jié)算以確定工程款，而且目前在結(jié)算中往往是承包方居于被動(dòng)；所以原則上結(jié)算協(xié)議上有建設(shè)方工作人員的簽名，就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其效力；至于該工作人員是否確實(shí)有權(quán)限，屬于建設(shè)方單位內(nèi)部問題，不能對抗不知情的承包方。當(dāng)然，如果建設(shè)方能提供充分證據(jù)證明承包方應(yīng)當(dāng)知道結(jié)算簽字人沒有相應(yīng)權(quán)限，則此結(jié)算協(xié)議不能就拘束建設(shè)方。
    ⒋遲延完工。如果遲延完工是建設(shè)方的原因，則承包方不必承擔(dān)任何責(zé)任，建設(shè)方也就無權(quán)拒付工程款；如果因承包方原因造成遲延完工，則屬于違約行為，承包方要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但這時(shí)，建設(shè)方也只能要求承包方承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，在承包方遲延完工的違約責(zé)任沒有明確之前，建設(shè)方不能因此拒付工程款，此時(shí)建設(shè)方只能就此提出反訴或者另案起訴，而不能將此作為承包方索要工程款時(shí)的抗辯理由。
    ⒌承包人沒有完工。與工程款相對應(yīng)的承包方的主義務(wù)，就是按約定完成工程，如果承包方?jīng)]有完成工程，則無權(quán)要求建設(shè)方按約定支付工程款。而只能就其已施工完成的部分，依據(jù)公平原則要求建設(shè)方支付相應(yīng)價(jià)款，而對已施工部分，應(yīng)由承包方負(fù)舉證責(zé)任；如果是建設(shè)方的原因?qū)е鲁邪經(jīng)]有完成工程，這時(shí)因工程未完，承包方同樣不能按約定要求工程款，但可就此要求建設(shè)方承擔(dān)違約責(zé)任；如果是因承包方的原因?qū)е鹿こ涛赐瓿?，建設(shè)方也可以要求承包方承擔(dān)違約責(zé)任。
    ⒍工程質(zhì)量存在問題。這是最常見的建設(shè)方的抗辯理由之一。如果確屬承包方原因?qū)е鹿こ逃匈|(zhì)量問題，則承包方應(yīng)承擔(dān)合同法第二百八十一條規(guī)定的違約責(zé)任。但這時(shí)，建設(shè)方不能以此為由拒付工程款，原因在于：首先，合同法第二百八十一條明確規(guī)定，承包方原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量不符合約定，建設(shè)方只能有權(quán)要求承包方合理期限內(nèi)修復(fù)；其次，根據(jù)司法解釋第十一條規(guī)定，只有當(dāng)承包方拒絕修復(fù)或者修復(fù)后仍不合格之時(shí)，建設(shè)方才可以請求減少支付工程款；第三，司法解釋中規(guī)定不支持工程款請求的，只能是在修復(fù)后仍驗(yàn)收不合格的工程。由此可見，對于建設(shè)工程合同因承包方原因出現(xiàn)質(zhì)量問題時(shí)，建設(shè)方必須首先要求修復(fù)，只有當(dāng)承包方修復(fù)后仍不合格或者拒絕修復(fù)時(shí)，建設(shè)方才能要求減少工程款或者不支付工程款；第四，根據(jù)合同法第六十六、六十七、六十八條規(guī)定的履行抗辯，在一方履行不符合約定時(shí)，他方只能拒絕相應(yīng)的履行請求，而在承包方因質(zhì)量問題而承擔(dān)的違約責(zé)任沒有確定前，不可能確定與之相對應(yīng)的工程款數(shù)額。所以，在承包方起訴要求建設(shè)方支付工程款的案件中，如果建設(shè)方只是單純的提出質(zhì)量抗辯，而既不反訴要求承包人修復(fù)或者減少工程價(jià)款、賠償損失，也提供不出證據(jù)證實(shí)工程經(jīng)修復(fù)后仍不合格，則這種抗辯無須予以考慮，可讓其另案解決。
    應(yīng)當(dāng)說明的是，根據(jù)合同法第二百七十七條的規(guī)定，建設(shè)方有權(quán)對工程隨時(shí)進(jìn)行檢查。因此，在整個(gè)施工過程中，如果建設(shè)方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使權(quán)利，要求承包方修復(fù)，而不應(yīng)當(dāng)不理不問，直等到承包方索要工程款時(shí)才提出質(zhì)量問題。而且根據(jù)合同法第二百七十九條，在工程竣工后，建設(shè)方應(yīng)當(dāng)及時(shí)組織驗(yàn)收。由此可見，法律已經(jīng)賦予建設(shè)方在整個(gè)施工過程中對質(zhì)量進(jìn)行全面監(jiān)控的權(quán)利；而同時(shí)建設(shè)方也有義務(wù)對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)管。在現(xiàn)實(shí)中，許多工程是在沒有驗(yàn)收的情況下就交付使用，之后建設(shè)方又在工程款訴訟中提出質(zhì)量抗辯。我們認(rèn)為，建設(shè)方未經(jīng)驗(yàn)收即使用工程，應(yīng)視為工程考試|大|質(zhì)量驗(yàn)收合格；建設(shè)方再提出質(zhì)量問題，應(yīng)當(dāng)按保修另案處理，而不能以此為由拒付工程款。
    ⒎時(shí)效抗辯。依據(jù)民法通則的規(guī)定，時(shí)效應(yīng)當(dāng)是從“知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害時(shí)”起算，具體到工程款的支付，就應(yīng)當(dāng)從承包方“知道或者應(yīng)當(dāng)知道索要工程款的權(quán)利受侵害時(shí)”起算。一般而言，對付款時(shí)間有約定的，按約定時(shí)間起算；如果沒有約定或者約定不明，則應(yīng)依據(jù)合同法第六十一、二百六十三、二百八十七條確定，即應(yīng)當(dāng)以工程交付時(shí)為建設(shè)方付款期限，從此時(shí)起算時(shí)效，要注意不應(yīng)適用第六十二條第（四）項(xiàng)（即債權(quán)人可以隨時(shí)要求）?，F(xiàn)在，司法解釋第18條已經(jīng)規(guī)定了應(yīng)付工程款的時(shí)間，來確定利息起算時(shí)間。我們認(rèn)為，這也可以作為時(shí)效起算的依據(jù)。
    ⒏約定固定價(jià)結(jié)算。有些建筑工程合同，雙方約定固定價(jià)結(jié)算，但在最終施工方又會(huì)提出索要增項(xiàng)工程款，建設(shè)方會(huì)以此為抗辯理由。對于這種情況，我們認(rèn)為，如果合同約定是固定價(jià)結(jié)算，則如果有增項(xiàng)，必須有建設(shè)方認(rèn)可，或者建設(shè)方在結(jié)算時(shí)確認(rèn)增項(xiàng)工程款數(shù)額，才可以相應(yīng)的增加工程款，否則就必須按合同約定價(jià)款確定工程款數(shù)額。但是，如果有證據(jù)證明確實(shí)存在合同以外的增項(xiàng)，但沒有證據(jù)能證明是建設(shè)方要求施工的，如何確定增項(xiàng)部分的工程款？我們認(rèn)為，只要約定以考試|大|固定價(jià)結(jié)算工程款，則工程量以及價(jià)款的變更必須經(jīng)建設(shè)方的認(rèn)可，否則施工方無權(quán)要求增項(xiàng)部分的工程款。因?yàn)楣潭üこ虄r(jià)款就等于同時(shí)確定了工程的范圍，在沒有建設(shè)方認(rèn)可的情況下，施工方單方自行增項(xiàng)屬于違約行為，無權(quán)要求建設(shè)方對此承擔(dān)責(zé)任。
    還有一個(gè)特殊問題，就是固定價(jià)合同工程沒有完工如何確定已完工程價(jià)款，因?yàn)檫@時(shí)簡單按鑒定取費(fèi)往往會(huì)使未完工程造價(jià)高于整個(gè)工程的合同價(jià)。我們認(rèn)為，可以采取“按比例鑒定”的方法，即讓鑒定機(jī)構(gòu)算出在同一取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)下已完工程部分的價(jià)款和整個(gè)合同工程價(jià)款，將兩者比例乘以固定價(jià)，以確定這種情況下已完工程的價(jià)款，這樣既比較公平，也可以防止當(dāng)事人惡意違約獲取利益。
    （二）工程款數(shù)額的確定
    工程款具體數(shù)額的確定，一般有約定的按約定，沒有約定或者約定無效，依據(jù)鑒定。
    ⒈如何處理當(dāng)事人對鑒定結(jié)論提出的異議。在鑒定完成后的質(zhì)證過程中，當(dāng)事人都會(huì)針對鑒定結(jié)論提出許多異議。由于鑒定涉及到專業(yè)問題，所以對當(dāng)事人提出的異議，一般應(yīng)當(dāng)由鑒定機(jī)構(gòu)來考慮是否成立，并由鑒定機(jī)構(gòu)因此對鑒定結(jié)論做出相應(yīng)調(diào)整，法院不宜僅因當(dāng)事人有異議而直接改變鑒定結(jié)論，除非當(dāng)事人提供了足以推翻鑒定結(jié)論的證據(jù)。
    ⒉陰陽合同。司法解釋第二十一條已經(jīng)明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以陽合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。由于在現(xiàn)實(shí)中當(dāng)事人通常都是按陰合同來履行，因此從合理確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系出發(fā)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為陰合同只是不能作為結(jié)算工程款的依據(jù)。而對于工期、質(zhì)量、墊資、付款時(shí)間、違約責(zé)任等不妨害工程款結(jié)算的部分，如果雙方實(shí)際上都是按照陰合同來履行的，可以按照陰合同的約定來確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    ⒊利息的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和起算時(shí)間。司法解釋第十七、十八條對此有明確規(guī)定。