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每小節(jié)1題!一建《法規(guī)》民事訴訟制度關(guān)鍵考點(diǎn)40句

作者:233網(wǎng)校 2020-06-11 16:56:00

一級建造師《工程法規(guī)》全書共包含8章37節(jié)內(nèi)容,對基本法律知識、施工許可、承發(fā)包、工程合同和勞動合同、環(huán)保和節(jié)約能源及文物保護(hù)、安全生產(chǎn)、工程質(zhì)量、解決建設(shè)工程糾紛法律制度進(jìn)行編寫與闡述。

一級建造師《工程法規(guī)》科目中的關(guān)鍵考點(diǎn)歷年考題重復(fù)率較高。本篇以233網(wǎng)校陳印老師授課中強(qiáng)調(diào)的重要考點(diǎn)為基礎(chǔ),結(jié)合歷年真題考核特點(diǎn),歸納編寫了必背考點(diǎn)系列,幫助考生們更好地復(fù)習(xí)。本文為第八章《解決建設(shè)工程糾紛法律制度》必背考點(diǎn)系列,這個章節(jié)歷年考題分值在18分左右,考題難度較大,在復(fù)習(xí)的時候,需做到理解與記憶并重。 

第八章 解決建設(shè)工程糾紛法律制度(18分)

第二節(jié) 民事訴訟制度

/1/ 民事訴訟的法院管轄

1、民事案件的管轄,包括:級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。

2、一般地域管轄:實(shí)行“原告就被告”原則,即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。

3、被告住所地的規(guī)定:

(1)對公民提起的民事訴訟,由告住所地戶籍地)人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居在地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。經(jīng)常居住地是指離開住所至起訴時已連續(xù)居住滿1年的地方,但住院就醫(yī)的地方除外。

(2)對法人或者其他組織提起的民事訴訟,由被告住所地主要辦事機(jī)構(gòu)所在地)人民法院管轄。主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的,其注冊地或者登記地為住所地。

(3)同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的,原告可以向其中任何一個人民法院起訴。

4、合同對履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確:

(1)爭議標(biāo)的為給付貨幣的,接收貨幣方所在地為合同履行地;

(2)交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;

(3)其他標(biāo)的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。

5、協(xié)議管轄:合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

6、專屬管轄:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。

7、不動產(chǎn)已登記的,以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;不動產(chǎn)未登記的,以不動產(chǎn)實(shí)際所在地為不動產(chǎn)所在地。

8、人民法院受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。異議成立的,裁定將案件移交有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。

9、對人民法院就級別管轄異議作出的裁定,當(dāng)事人不服的可以向上一級法院提起上訴。


/2/ 民事訴訟當(dāng)事人和代理人的規(guī)定

10、廣義的民事訴訟當(dāng)事人包括:原告、被告、共同訴訟人第三人。

11、當(dāng)事人、法定代理人可以委托1~2人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人:

(1)律師、基層法律服務(wù)工作者

(2)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;

(3)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。

12、委托他人代為訴訟的,必須向人民法院提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書,授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)權(quán)限

訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特別授權(quán)。僅寫“全權(quán)代理”而具體授權(quán),不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán),即訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴。


/3/ 民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用

13、證據(jù)的種類(8種):當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。

14、書證應(yīng)當(dāng)提交原件,物證應(yīng)當(dāng)提交原物,確有困難的,可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。

15、當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。

16、《民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人對自己的提出的主張應(yīng)當(dāng)及時提供證據(jù)。(誰主張誰舉證

17、舉證期限:第一審普通程序案件不得少于15日,當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日。

18、當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的,人民法院應(yīng)當(dāng)采納,并依規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)采納,并對當(dāng)事人予以訓(xùn)誡。

19、質(zhì)證:是指當(dāng)事人在法庭的主持下,圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性,進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁的過程。

20、涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,不得公開開庭時出示。

21、未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

22、不能作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)

(1)在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實(shí)的認(rèn)可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

(2)對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

(3)當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持,但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。

23、不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù):

(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;

(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;

(3)存有疑點(diǎn)的視聽資料;

(4)無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品;

(5)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。


/4/ 民事訴訟時效的規(guī)定

24、訴訟時效期間

(1)普通訴訟時效:3年

(2)特殊訴訟時效:國際貨物買賣合同技術(shù)進(jìn)出口合同爭議的時效期間為4年;海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼埱髾?quán),時效期間為1年。

(3)訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護(hù)。

25、當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。

26、民法總則施行后訴訟時效期間開始計算的,應(yīng)當(dāng)適用民法總則關(guān)于3年訴訟時效期間的規(guī)定;民法總則施行之日,訴訟時效期間尚未滿民法通則規(guī)定的2年或者1年,當(dāng)事人主張適用民法總則關(guān)于3年訴訟時效期間規(guī)定的,人民法院應(yīng)予支持;民法總則施行前,民法通則規(guī)定的2年或者1年訴訟時效期間已經(jīng)屆滿,當(dāng)事人主張適用民法總則關(guān)于3年訴訟時效期間規(guī)定的,人民法院不予支持。【2020新增】

27、在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi),因下列障礙,不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止:

(1)不可抗力;

(2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán);

(3)繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人;

(4)權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制;

(5)其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。

自中止時效的原因消除之日起滿6個月,訴訟時效期間屆滿。

28、訴訟時效中止,應(yīng)當(dāng)同時滿足兩個條件:(1)權(quán)利人由于不可抗力等其他障礙,不能行使請求權(quán);(2)導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)。

29、民法總則施行之日,中止時效的原因尚未消除的,應(yīng)當(dāng)適用民法總則關(guān)于訴訟時效中止的規(guī)定。【2020新增】

30、下列情形之一的,訴訟時效中斷:

(1)權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求;

(2)義務(wù)人同意履行義務(wù);

(3)權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁;


/5/民事訴訟的審判程序

31、起訴必須符合的條件:

(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

(2)有明確的被告;

(3)有具體的訴訟請求、事實(shí)和理由;

(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

32、起訴方式,應(yīng)當(dāng)以書面起訴為原則,口頭起訴為例外。

33、開庭審理分為:公開審理和不公開審理。除涉及國家機(jī)密、個人隱私或法律另有規(guī)定的除外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請不公開審理的,可以不公開。

34、第二審人民法院審理對判決的上訴案件,審限為3個月;審理對裁定的上訴案件,審限為30日。【2020新增】

35、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決,有權(quán)在判決書送達(dá)之日15日內(nèi)上一級人民法院提起上訴。不服地方人民法院第一審裁定,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

36、第二審人民法院對上訴案件按照下列情形,分別處理:

(1)認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決、裁定;

(2)認(rèn)定事實(shí)錯誤或者適用法律錯誤的,依法改判、撤銷或者變更;

(3)認(rèn)定基本事實(shí)不清的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實(shí)后改判;

(4)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。

37、當(dāng)事人申請再審,應(yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個月提出。有4個例外:(1)6個月后發(fā)現(xiàn)新?lián)?;?)據(jù)以作出原判決、裁定的主要證據(jù)是偽造的;(3)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更;(4)發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為。當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個月內(nèi)提出申請再審。


/6/民事訴訟的執(zhí)行

38、當(dāng)事人申請強(qiáng)制執(zhí)行的期間為2年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。這里的期間,從法律文書規(guī)定履行期間的最后1日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的,從規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計算;法律文書未規(guī)定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。

39、人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個月未執(zhí)行的,申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。

40、人民法院查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)后,對需要拍賣、變賣的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)啟動確定財產(chǎn)處置參考價程序;人民法院確定財產(chǎn)處置參考價,可以采取當(dāng)事人議價、定向詢價、網(wǎng)絡(luò)詢價、委托評估等方式。【2020新增】

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