第五節(jié)　股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

　　一、股份有限公司的設(shè)立

　　(一)股份有限公司的設(shè)立方式

　　1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。

　　2.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。法律對(duì)采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序。

　　(兩種設(shè)立方式在“設(shè)立過(guò)程中”有許多不同之處，公司成立以后沒(méi)有不同)

　　(二)股份有限公司的設(shè)立條件

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。

　　(1)發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人;既可以是中國(guó)公民，也可以是外國(guó)公民。

　　(2)設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　(3)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。

　　2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。

　　(1)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

　?、俟煞萦邢薰静扇“l(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。(發(fā)起方式，出資期限與有限公司相同)在繳足前，不得向他人募集股份。

　　②股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。即公司的注冊(cè)資本為公司實(shí)際收到作為公司股本的財(cái)產(chǎn)總額，已由股東認(rèn)購(gòu)但實(shí)際并未繳納的部分，不得計(jì)入公司的注冊(cè)資本額中。(募集方式，必須是“實(shí)收”，不得分期繳納)

　　(2)發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊(cè)資本的30%。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

　　4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

　　(1)對(duì)于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制定公司章程;

　　(2)對(duì)于以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制定的公司章程，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)有其他認(rèn)股人參加的創(chuàng)立大會(huì)。以出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，方為有效。

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

　　6.有公司住所。

　　【考題·單選題】(2010年)下列各項(xiàng)中，符合《公司法》關(guān)于股份有限公司設(shè)立規(guī)定的是(　)。

　　A.甲公司注冊(cè)資本擬為人民幣300萬(wàn)元

　　B.乙公司由一名發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司股份總額的35%，其余股份擬全部向特定對(duì)象募集

　　C.丙公司的全部5名發(fā)起人均為外國(guó)人，其中3人長(zhǎng)期定居北京

　　D.丁公司采用募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份分期繳納，擬在公司成立之日起2年內(nèi)繳足

　　『正確答案』C

　　『答案解析』(1)根據(jù)規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本最低限額為500萬(wàn)元，選項(xiàng)A錯(cuò)誤;(2)根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人為2～200人，選項(xiàng)B錯(cuò)誤;(3)募集設(shè)立的股份有限公司注冊(cè)資本為實(shí)收股本總額，不得分期出資，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

　　(三)股份有限公司的設(shè)立程序

　　【例題·多選題】甲、乙、丙準(zhǔn)備注冊(cè)成立一家股份有限公司，擬定的注冊(cè)資本為5000萬(wàn)元，下列情形中，符合法律規(guī)定的有(　)。

　　A.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1500萬(wàn)元

　　B.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1750萬(wàn)元

　　C.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)1500萬(wàn)元

　　D.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)1750萬(wàn)元

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是股份有限公司出資。采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%;采取募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。選項(xiàng)C發(fā)起人認(rèn)購(gòu)數(shù)額不足35%。

　　【例題·多選題】下列關(guān)于創(chuàng)立大會(huì)的表述中符合公司法規(guī)定的是(　)。

　　A.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起60日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)

　　B.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還

　　C.創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行

　　D.創(chuàng)立大會(huì)對(duì)通過(guò)公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)2/3以上通過(guò)。

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是創(chuàng)立大會(huì)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，A選項(xiàng)中發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)，而不是60日。D選項(xiàng)中創(chuàng)立大會(huì)對(duì)通過(guò)公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)，而不是2/3以上。

　　(四)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　1.公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任;

　　2.公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;

　　3.在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【例題·單項(xiàng)題】甲、乙等八家企業(yè)籌劃建立股份有限公司，發(fā)起人甲企業(yè)作為出資的廠房需要裝修。于是，由乙企業(yè)負(fù)責(zé)成立股份有限公司籌建處，專門定做了一批裝飾材料，價(jià)值140萬(wàn)元。如果公司無(wú)法成立，承擔(dān)140萬(wàn)元裝飾材料費(fèi)的方案正確的是(　)。

　　A.甲企業(yè)承擔(dān)

　　B.乙企業(yè)承擔(dān)

　　C.全體發(fā)起人承擔(dān)連帶承擔(dān)

　　D.全體發(fā)起人按出資比例承擔(dān)

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。股份有限公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

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