十、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)組成。
(一)股東大會(huì)
1．股東大會(huì)的形式
(1)股份有限公司股東大會(huì)的形式分為年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議兩種。
(2)應(yīng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形：
①董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2／3時(shí)；
【提示】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)的人數(shù)為5～19人。比如甲上市公司的章程規(guī)定董事人數(shù)為9人，則當(dāng)董事人數(shù)降至4人時(shí)，屬于董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)。如果降至5人，雖然符合了《公司法》規(guī)定的人數(shù)，但是卻不足公司章程所定人數(shù)的2／3即6人，這兩種情況都應(yīng)該召開臨時(shí)股東大會(huì)。
②公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1／3時(shí)；
③單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10％以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；
④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；
⑤監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；
⑥公司章程規(guī)定的其他情形。
(3)臨時(shí)提案權(quán)：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東；并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。股東大會(huì)不得對(duì)向股東通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
【例題10·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為人民幣6000萬(wàn)元。董事會(huì)有7名成員。最大股東李某持有公司12％的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形有（　?。?BR>A．董事人數(shù)減至4人
B．監(jiān)事陳某提議召開
C．最大股東李某請(qǐng)求召開
D．公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬(wàn)元
【答案】AC
【解析】本題考核臨時(shí)股東大會(huì)的召開條件。本題中，選項(xiàng)A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開臨時(shí)股東大會(huì)；最大股東李某持有股份超過(guò)了10％，因此可以單獨(dú)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。
表2．5 關(guān)于臨時(shí)會(huì)議召開條件的比較

2．股東大會(huì)的職權(quán)
股東大會(huì)的職權(quán)與股東會(huì)的職權(quán)基本相同。
此時(shí)，上市公司的股東大會(huì)的特別職權(quán)：對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議；審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5％以上的股東的提案；審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。
3．股東大會(huì)的召開
(1)會(huì)議主持
①股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。
②董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持。
③副董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以轉(zhuǎn)上董事共同推舉一名董事主持。
④董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持。
⑤監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。
【提示】有限責(zé)任公司股東會(huì)救濟(jì)制度的最后一點(diǎn)是“代表1／10以上表決權(quán)的股東可自行召集和主持”，這里無(wú)“連續(xù)90日”的時(shí)間限制。
(2)會(huì)議通知
①召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通知各股東；
②臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東
③發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。
【提示】股份有限公司發(fā)行股票分為記名股票和無(wú)記名股票，召開股東大會(huì)的，對(duì)于記名股票的殿東，采用的是“通知”的方式，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，年會(huì)在召開前20日前通知，臨時(shí)會(huì)議在。召開前15日前通知。對(duì)于持有公司無(wú)記名股票的股東，由于是“無(wú)記名”股票，因此不能確定其具體的持有人，這種情況下就不能再采用通知的形武，而是應(yīng)該采用“公告”的方式，即：不管召開的是年會(huì)還是臨時(shí)會(huì)議，針對(duì)持有無(wú)記名股票的股東，都應(yīng)該在會(huì)議召開的30日之前依法進(jìn)行公告。
4．股東大會(huì)的決議【★2010年綜合題、2008年判斷題】
(1)表決權(quán)的行使
股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。
(2)股份有限公司股東大會(huì)的決議分為特別決議和普通決議。
①普通決議事項(xiàng)：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)“過(guò)半數(shù)”通過(guò)。
②特別事項(xiàng)包括修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本，以及公司合并、分立、解散和變更公司形式，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
【提示】注意區(qū)分有限責(zé)任公司與股份有限公司股東會(huì)議表決方式的不同。
(二)董事會(huì)、經(jīng)理【★2010年單選題】
1．董事會(huì)是股份有限公司股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)
構(gòu)。股份有限公司的董事會(huì)由5～19人組成。董事會(huì)成員中“可以”有職工代表。
2．董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。
3．董事會(huì)每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10目前通知全體董事和監(jiān)事。代表1／10以上表決權(quán)的股東、1／3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。
4．董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
5．董事會(huì)決議的表決實(shí)行一人一票。
6．股份有限公司董事會(huì)開會(huì)時(shí)，董事應(yīng)當(dāng)親自出席，如因故不能出席時(shí)，可以“書面”委托其他“董事”代為出席，但書面委托中應(yīng)載明授權(quán)范圍。
【備考提示】董事因故不能出席董事會(huì)而委托他人代為出席的情形，應(yīng)注意把握：
(1)委托的形式必須是“書面”；
(2)受托人必須也是“董事”。
7．董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
【鏈接1】有限責(zé)任公司股東會(huì)的會(huì)議記錄由出席會(huì)議的“股東”簽名。
【鏈接2】股份有限公司股東大會(huì)的會(huì)議記錄由“主持人、出席會(huì)議的董事”簽名。
8．【★2011年簡(jiǎn)答題】董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
(三)監(jiān)事會(huì)
1．監(jiān)事會(huì)的組成【★2011年簡(jiǎn)答題】
(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3。
(2)董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。(3)監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。2．監(jiān)事的任期與職權(quán)股份有限公司監(jiān)事的任期、監(jiān)事的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。
3．監(jiān)事會(huì)的召開
股份有限公司監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開一次會(huì)議。
【鏈接】有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議。
(四)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定【★2011年多選題】
1．增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)。上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。
2．上市公司設(shè)立獨(dú)立董事
(1)擔(dān)任獨(dú)立董事的基本條件
①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；
②具有指導(dǎo)意見中所要求的獨(dú)立性；
③具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；
④具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；
⑤公司章程規(guī)定的其他條件。
(2)不得擔(dān)任獨(dú)立董事的情形【★2011年多選題】
①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；
【提示1】直系親屬是指配偶、父母、子女等。
【提示2】主要社會(huì)關(guān)系指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。
②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
【提示】上述“②”中說(shuō)的是自然人股東，適用1％的比例；上述“③”中說(shuō)的是單位股東，適用5％的比例。
④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；
⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；
⑥公司章程規(guī)定的其他人員；
⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。
(3)獨(dú)立董事的職權(quán)
①一般董事的職權(quán)②重大關(guān)聯(lián)交易③向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；
【鏈接】一般公司中，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定；上市公司中，股東大會(huì)有權(quán)對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議。
④向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；⑤提議召開董事會(huì)；
⑥獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；
⑦可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。
3．【★2011年判斷題】增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系的表決權(quán)排除制度。上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
【提示】此處的董事會(huì)會(huì)議中“出席人數(shù)”與“通過(guò)人數(shù)”須均為“過(guò)半數(shù)”。且均指“全體無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事”的過(guò)半數(shù)。

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