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第一章 建設(shè)工程合同管理法律制度

考點(diǎn)一：?jiǎn)蝺r(jià)合同、總價(jià)合同和成本加酬金合同三種合同計(jì)價(jià)方式的優(yōu)缺點(diǎn)及適用范圍

1.單價(jià)合同

所謂單價(jià)合同，即根據(jù)計(jì)劃工程內(nèi)容和估算工程量，在合同中明確每項(xiàng)工作內(nèi)容的單位價(jià)格，實(shí)際支付時(shí)用每項(xiàng)工作實(shí)際完成工程量乘以該項(xiàng)工作的單位價(jià)格計(jì)算出該項(xiàng)工作的應(yīng)付工程款。

該合同特點(diǎn)是單價(jià)優(yōu)先，多適用于在發(fā)包時(shí)施工工程內(nèi)容和工程量尚不能明確確定的情況，發(fā)包單位可以再設(shè)計(jì)工作尚未完成、工程量清單尚未確定、工作內(nèi)容無(wú)需完整詳盡約定的情況下就開始施工招標(biāo)，投標(biāo)人只需對(duì)所列工程內(nèi)容報(bào)出單價(jià)，從而縮短招投標(biāo)時(shí)間，利于盡早開工。但采用單價(jià)合同，需要在施工過(guò)程中協(xié)調(diào)工作內(nèi)容，測(cè)量核實(shí)完成的工程量；且實(shí)際應(yīng)付工程款可能超過(guò)估算，控制投資難度較大。

單價(jià)合同又可分為固定單價(jià)合同和可變單價(jià)合同兩種形式。固定單價(jià)合同對(duì)承包商而言，存在較大的報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。一般適合于工期較短、工作內(nèi)容和工程量變化幅度不大的項(xiàng)目。與固定單價(jià)合同相比，可變單價(jià)合同承包商承擔(dān)價(jià)格變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)較小。

2.總價(jià)合同

總價(jià)合同，也稱總價(jià)包干合同，是指合同就約定的工程施工內(nèi)容和要求，規(guī)定一個(gè)確定的總價(jià)作為業(yè)主支付給承包商的款額?？們r(jià)合同包括固定總價(jià)和可調(diào)總價(jià)兩種形式。

（1）采用固定總價(jià)合同，承包商幾乎承擔(dān)了工作量及價(jià)格變動(dòng)的全部風(fēng)險(xiǎn)，如項(xiàng)目漏報(bào)、工作量計(jì)算錯(cuò)誤、費(fèi)用價(jià)格上漲等，因此，承包商在報(bào)價(jià)時(shí)應(yīng)對(duì)價(jià)格變動(dòng)因素以及不可預(yù)見因素做充分的估計(jì)。對(duì)業(yè)主而言，在合同簽訂時(shí)就可以基本確定項(xiàng)目總投資額，有利于投資控制；通過(guò)把風(fēng)險(xiǎn)分配給承包商，業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較小固定總價(jià)合同中也可約定。在工作范圍較之合同規(guī)定發(fā)生變化、工程變更超過(guò)一定幅度等特殊情況下可以對(duì)合同價(jià)格進(jìn)行調(diào)整固定總價(jià)合同一般適用于工程范圍和任務(wù)明確，工程設(shè)計(jì)圖紙完整詳細(xì)，承包商了解現(xiàn)場(chǎng)條件、能準(zhǔn)確確定工程量及施工計(jì)劃，施工期較短、價(jià)格波動(dòng)不大的項(xiàng)目。

（2）可調(diào)總價(jià)合同又稱變動(dòng)總價(jià)合同。在合同執(zhí)行過(guò)程中，因市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)等原因而使工程所使用的人員、設(shè)備、材料成本增加時(shí)，可以按照合同約定對(duì)合同總價(jià)進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整；一般設(shè)計(jì)變更、工程量變化和其他工程條件變化所引起的費(fèi)用變化也可以進(jìn)行調(diào)整。因此，市場(chǎng)價(jià)格變動(dòng)等風(fēng)險(xiǎn)由業(yè)主承擔(dān)，與固定總價(jià)合同相比，在一定程度上降低了承包商的風(fēng)險(xiǎn)，但對(duì)業(yè)主而言，突破合同既定價(jià)格的風(fēng)險(xiǎn)有所增大在工程施工承包招標(biāo)時(shí)，施工期限一年左右的項(xiàng)目可考慮采用固定總價(jià)合同，以簽訂同時(shí)的單價(jià)和總價(jià)為準(zhǔn)， 物價(jià)上漲等風(fēng)險(xiǎn)由承包商承擔(dān)；對(duì)建設(shè)周期一年半以上的工程項(xiàng)目，則應(yīng)考慮施工期間市場(chǎng)價(jià)格等的變化， 宜采用可調(diào)總價(jià)合同。

3.成本加酬金合同

成本加酬金合同，也稱為成本補(bǔ)償合同或成本加成合同。采用這種合同，承包商利潤(rùn)有保證，價(jià)格變化或工程量變化的風(fēng)險(xiǎn)基本都由業(yè)主承擔(dān)。但承包商往往缺乏降低成本的激勵(lì)，還可能通過(guò)提高工程成本而增加自身利潤(rùn)，不利于業(yè)主的投資控制。通常僅適用于工程復(fù)雜，工程技術(shù)、結(jié)構(gòu)方案難以預(yù)先確定， 時(shí)間特別緊迫（如搶險(xiǎn)救災(zāi)）的項(xiàng)目。該合同計(jì)價(jià)方式可以簡(jiǎn)化招標(biāo)、節(jié)省時(shí)間，不需等到設(shè)計(jì)圖紙完成后才開始招標(biāo)和施工，實(shí)現(xiàn)設(shè)計(jì)和施工工作的搭接。成本加酬金合同還可分為成本加固定酬金合同、成本加固定百分比酬金合同、成本加可變酬金合同等形式。

考點(diǎn)二：合同法律關(guān)系

1.合同法律關(guān)系的概念

法律關(guān)系是一定的社會(huì)關(guān)系在相應(yīng)的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)是法律關(guān)系主體之間存在的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2.合同法律關(guān)系主體

（1）自然人

自然人是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人。作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民 事權(quán)利能力和民事行為能力。

1）民事權(quán)利能力：

民事權(quán)利能力是民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生， 終于死亡。

涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時(shí)為死體的， 其民事權(quán)利能力自始不存在。

2）民事行為能力：

民事行為能力是民事主體通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。根據(jù)自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人。

（2）法人

法人不是人，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人成立的四個(gè)條件：

1）依法成立。法人不能自然產(chǎn)生，它的產(chǎn)生必須經(jīng)過(guò)法定的程序。法人的設(shè)立目的和方式必須符合法律的 規(guī)定，設(shè)立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，依照其規(guī)定。

2）應(yīng)當(dāng)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。

法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)是法人進(jìn)行民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。它要求法人的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)必須與法人的經(jīng)營(yíng)范圍或者設(shè)立目的相適應(yīng)，否則將不能被批準(zhǔn)設(shè)立或者核準(zhǔn)登記。

3）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

子公司具有獨(dú)立法人資格；分公司不具備獨(dú)立法人資格；不具備法人資格的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同的，合同的責(zé)任必須由法人來(lái)承擔(dān)。

4）有法定代表人。

法人的法定代表人是自然人，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。

5）法人的分類：

法人分為營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人和特別法人三大類。

（一）營(yíng)利法人

以取得利潤(rùn)并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營(yíng)利法人。營(yíng)利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。營(yíng)利法人經(jīng)依法登記成立。依法設(shè)立的營(yíng)利法人，由登記機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)利法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為營(yíng)利法人的成立日期。

（二）非營(yíng)利法人

非營(yíng)利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。具備法人條件，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要，提供公益服務(wù)設(shè)立的事業(yè)單位，經(jīng)依法登記成立，取得事業(yè)單位法人資格；依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有事業(yè)單位法人資格。

（三）特別法人

機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。

考點(diǎn)三：合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)場(chǎng)和事實(shí)，就是法律事實(shí)，包括行為和事件。

1.行為

如：建設(shè)工程合同當(dāng)事人違約，會(huì)導(dǎo)致建設(shè)工程合同關(guān)系的變更或者消滅。

此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實(shí)，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。

2.事件

是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見和控制的。

事件舉例：地震、臺(tái)風(fēng)、戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、禁運(yùn)等。

考點(diǎn)四：代理關(guān)系

（一）代理的概念和特征

代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理特征：

1.代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為

2.以被代理人的名義實(shí)施代理行為

3.代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立的表現(xiàn)自己的意志

4.被代理人對(duì)代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

被代理人對(duì)代理人的代理行為應(yīng)承擔(dān)對(duì)的責(zé)任，既包括對(duì)代理人在執(zhí)行代理任務(wù)的合法行為承擔(dān)民事責(zé)任； 也包括對(duì)代理人不當(dāng)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

（二）代理的種類

代理包括委托代理和法定代理。

委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。

1.委托代理

委托代理是基于被代理人對(duì)代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。

①被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權(quán)的法律效力；

②被代理人有權(quán)隨時(shí)撤銷其授權(quán)委托；

③建設(shè)工程中涉及的代理主要是委托代理。

如：項(xiàng)目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人等。

項(xiàng)目經(jīng)理（施工企業(yè)）、總監(jiān)理工程師（監(jiān)理單位）作為施工企業(yè)、監(jiān)理單位的代理人，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)，超出授權(quán)范圍的行為則應(yīng)當(dāng)由行為人自己承擔(dān)。如果授權(quán)范圍不明確，則應(yīng)當(dāng)由被代理人(單位)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任，但是代理人的連帶責(zé)任是在被代理人無(wú)法承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)上承擔(dān)的。

④工程招標(biāo)代理：被代理人是發(fā)包人（建設(shè)單位），代理人是工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)代理過(guò)程中有過(guò)錯(cuò)行為，招標(biāo)人有權(quán)追究招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的違約責(zé)任。2.法定代理法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要是為了維護(hù)無(wú)行為能力人或限制行為能力人的

利益而設(shè)立的代理方式。

舉例：根據(jù)法律規(guī)定，未成年人的代理人為其父母或監(jiān)護(hù)人。

（三）代理關(guān)系的終止

1.有下列情形之一的，委托代理終止：

（1）代理期間屆滿或者代理事項(xiàng)完成；（2）被代理人取消委托或代理人辭去委托；（3）代理人喪失民事 行為能力；（4）代理人或被代理人死亡；（5）作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。

被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：

（1）代理人不知道并且不應(yīng)當(dāng)知道被代理人死亡;

（2）被代理人的繼承人予以承認(rèn);

（3）授權(quán)中明確代理權(quán)在代理事務(wù)完成時(shí)終止;

（4）被代理人死亡前已經(jīng)實(shí)施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

2.有下列情形之一的，法定代理終止：

（1）被代理人取得或者恢復(fù)完全民事行為能力;

（2）代理人喪失民事行為能力;

（3）代理人或者被代理人死亡;

（4）法律規(guī)定的其他情形。

考點(diǎn)五：擔(dān)保方式

擔(dān)保方式有：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

（一）保證

1.保證的概念和方式

保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證法律關(guān)系至少必須有三方參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）和債權(quán)人。

保證方式有兩種，即一般保證和連帶責(zé)任保證。在具體合同中，擔(dān)保方式由當(dāng)事人約定， 如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

一般保證（要打官司）：首先由債務(wù)人清償債務(wù)，債務(wù)人不能清償債務(wù)才由保證人代為清償。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

連帶保證（不打官司）：連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

在連帶責(zé)任保證中，保證人不享有先訴抗辯權(quán)，所以，保證的責(zé)任是較重的。

2.保證人的資格

具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人：

（1）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

（2）國(guó)家機(jī)關(guān)。經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體。

3.保證合同的內(nèi)容

保證合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔(dān)保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。

（二）抵押

1.抵押的概念

抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價(jià)或者從變賣抵押物的價(jià)款中優(yōu)先受償。

2.抵押物

下列財(cái)產(chǎn)可以作為抵押物：

（1）建筑物和其他土地附著物；

（2）建設(shè)用地使用權(quán)；

（3）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)；

（4）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（6）交通運(yùn)輸工具；

（7）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：

（1）土地所有權(quán)；

（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；

（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；

（6）依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

3.抵押的效力

抵押擔(dān)保的范圍=主債權(quán)+利息+違約金+損害賠償金+實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用

①抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況，否則該轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。（無(wú)需抵押權(quán)人同意）

②轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款（不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓）應(yīng)提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或向與抵押權(quán)人約定的第三人提存；超過(guò)債權(quán)的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償（注意，不是由抵押人清償）

4.最高額抵押權(quán)

為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當(dāng)事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍。

5.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

①債務(wù)屆滿，可協(xié)議將抵押物折價(jià)、拍賣或變賣來(lái)償還；協(xié)議不成，抵押權(quán)人請(qǐng)求法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。

②協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議。

③抵押物折價(jià)或變賣后，價(jià)款超過(guò)債權(quán)部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

④同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定多重抵押的處理：

1）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；

2）抵押權(quán)已登記的，先于未登記的受償；

3）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

（三）質(zhì)押

質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利折價(jià)或者以拍賣、變賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

質(zhì)押分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。能夠用作質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)沒有限制。

①質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立；

②質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán);（4）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

（四）留置

1.留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

2.因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。當(dāng)事人可以在合同中約定不得留置的物。

3.留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

（五）定金

考點(diǎn)六：工程建設(shè)涉及的主要險(xiǎn)種

建筑工程一切險(xiǎn)

建筑工程一切險(xiǎn)是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項(xiàng)目，包括道路、橋梁、水壩、港口等， 在建造過(guò)程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險(xiǎn)種。

1.建筑工程一切險(xiǎn)往往還加保第三者責(zé)任險(xiǎn)

第三者責(zé)任險(xiǎn)是針對(duì)因工地上發(fā)生意外事故造成工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失。

“第三者”是指①工地及周邊與工程無(wú)直接關(guān)系的人；②一定不是工程參建各方的員工；③因工程原因給第三者帶來(lái)的損失，不是第三者給工程帶來(lái)的損失。

2.投保人與被保險(xiǎn)人

【投保人】由發(fā)包人投保；發(fā)包人委托承包人投保的，保費(fèi)由發(fā)包人承擔(dān)。

【被保險(xiǎn)人】具有可保利益的工程參與各方均可以作為被保險(xiǎn)人，包括：工程業(yè)主；承包商或分包商；技術(shù)顧問等。

【除外責(zé)任=不賠的】

（1）保風(fēng)險(xiǎn)，必然發(fā)生的損失不保（如材料損耗、機(jī)械磨損、維修檢修保養(yǎng)費(fèi)用）。

（2）自燃、氧化、氣溫變化、正常水位變化等漸變?cè)?，不屬于自然?zāi)害，不保。

（3）被保險(xiǎn)人管理失誤（如設(shè)計(jì)錯(cuò)誤、施工方法不當(dāng)、材料不合格、停電斷電造成的） 不屬于意外事件，不保。

（4）保建造/安裝過(guò)程。開始建造前已存在的，結(jié)束建造后的（例如工程業(yè)主己經(jīng)驗(yàn)收合格或?qū)嶋H接收的部分）不保。

考點(diǎn)七：保險(xiǎn)合同管理保險(xiǎn)索賠

（1）工程投保人在進(jìn)行保險(xiǎn)索賠時(shí)，必須提供必要的、有效的證明作為索賠的依據(jù)。

（2）投保人應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出保險(xiǎn)索賠。

（3）要計(jì)算損失大小。

如果保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)全部損失，則應(yīng)當(dāng)按照全損進(jìn)行保險(xiǎn)索賠。

如果財(cái)產(chǎn)雖然沒有全部毀損或者滅失，但其損壞程度已經(jīng)達(dá)到無(wú)法修理，或者雖然能夠修理但修理費(fèi)將超過(guò)賠償金額，都應(yīng)當(dāng)按照全損進(jìn)行索賠。

如果保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn)沒有全部損失，則應(yīng)當(dāng)按照部分損失進(jìn)行保險(xiǎn)索賠。

如果一個(gè)建設(shè)項(xiàng)目同時(shí)由多家保險(xiǎn)公司承保，則只能按照約定的比例分別向不同的保險(xiǎn)公司提出索賠要求。