三、股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于未完成備案私募基金對外投資的態(tài)度

　　(一)相關(guān)文件

　　2015年3月，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布《股轉(zhuǎn)系統(tǒng)關(guān)于加強(qiáng)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函》，要求私募投資基金參與新三板業(yè)務(wù)需按規(guī)定履行備案程序。

　　2016年9月，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司發(fā)布發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)問答(二)—關(guān)于私募投資基金登記備案有關(guān)問題的解答》，放寬私募投資基金參與新三板業(yè)務(wù)的要求，私募投資基金完成備案不作為相關(guān)環(huán)節(jié)審查的前置條件，私募基金管理人出具完成備案的承諾函并明確具體(擬)備案申請的日期。

　　(二)相關(guān)案例

　　1、申請掛牌

　　根據(jù)《北京泡泡瑪特文化創(chuàng)意股份有限公司公開轉(zhuǎn)讓說明書》，該公司申請掛牌時其股東之一寧波金慧豐泰盈投資合伙企業(yè)(有限合伙)尚未完成備案，其解決方式為寧波金慧豐泰盈投資合伙企業(yè)(有限合伙)的基金管理人北京金慧豐投資管理有限公司出具承諾函，承諾函的內(nèi)容為：私募基金管理人已于2016年12月16日提交私募投資基金備案申請，預(yù)計2016年12月23日前取得《私募投資基金備案證明》。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)針對上述情況未進(jìn)行后續(xù)反饋。

　　2016年12月30日，北京泡泡瑪特文化創(chuàng)意股份有限公司取得掛牌函。

　　2、發(fā)行融資

　　根據(jù)《北京市中倫律師事務(wù)所關(guān)于湖南力天鎢業(yè)股份有限公司定向發(fā)行股票的法律意見書》，2016年12月，新三板掛牌企業(yè)力天鎢業(yè)擬非公開發(fā)行股票融資，其中發(fā)行對象之一長江證券產(chǎn)業(yè)基金(湖北)合伙企業(yè)(有限合伙)參與認(rèn)購時未完成備案手續(xù)。其解決方式為長江產(chǎn)業(yè)基金出具承諾，承諾于2016年12月31日之前完成備案。

　　根據(jù)上述規(guī)定及案例，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于私募基金參與三板業(yè)務(wù)，前后態(tài)度是不一致的。2016年9月之后，為了提高審查效率，為(擬)掛牌公司提供掛牌、融資和重組便利，對于私募基金參與三板業(yè)務(wù)，其完成備案不作為相關(guān)環(huán)節(jié)審查的前置條件，只需相關(guān)主體出具承諾即可通過股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的審查，私募基金未完成備案不會成為參與三板業(yè)務(wù)的障礙。

　　但需要注意的是，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)僅是明確私募基金的登記備案不作為相關(guān)環(huán)節(jié)審查的前置條件，并未豁免私募基金的登記備案手續(xù)，主辦券商或獨立財務(wù)顧問在持續(xù)督導(dǎo)過程中，需持續(xù)關(guān)注私募投資基金管理人的承諾履行情況并將承諾履行結(jié)果及時報告全國股轉(zhuǎn)公司，承諾履行結(jié)果應(yīng)說明具體完成登記備案的日期及私募基金管理人登記編號或私募基金編號。

　　四、結(jié)論

　　綜上，根據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》的相關(guān)規(guī)定，私募基金募集完成后，應(yīng)當(dāng)及時完成備案程序，否則私募管理人及其負(fù)責(zé)人員將會面臨被責(zé)任的風(fēng)險。

　　對于未完成備案基金能否參與對外投資問題，并沒有強(qiáng)制性的法律規(guī)范對其進(jìn)行明確的規(guī)定，根據(jù)基金業(yè)協(xié)會、證監(jiān)會和股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)布的相關(guān)文件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行如下區(qū)分：

　　(一)證監(jiān)會監(jiān)管明確，未完成備案基金不能參與(擬)上市公司發(fā)行業(yè)務(wù)和并購重組;

　　(二)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)態(tài)度寬松，未完成備案基金可以參與三板業(yè)務(wù)，但是需承諾完成備案，且股轉(zhuǎn)系統(tǒng)會持續(xù)關(guān)注承諾履行情況;

　　(三)對于證監(jiān)會和股轉(zhuǎn)系統(tǒng)監(jiān)管體系之外的企業(yè)和產(chǎn)品，除基金合同明確約定外，未完成備案的私募基金可進(jìn)行投資，目前沒有相關(guān)的法律規(guī)定對其進(jìn)行限制。但是，因中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司要求申請開立私募基金證券賬戶須提供基金業(yè)協(xié)會出具的私募基金備案相關(guān)證明文件，因此如基金未完成備案對外進(jìn)行投資仍存在一定障礙。