基金公司掛靠的需求主要來源于空殼公司申請基金牌照。掛職的有空殼公司的法人代表,掛職人士不需要打卡上班,在產(chǎn)品于基金業(yè)協(xié)會備案完成后退出。
很多私募高管沒有從業(yè)資格,而只有通過對外尋找持證掛職的形式來完成備案。未通過基金從業(yè)資格考試的私募高管可能很大部分來自注冊的小型私募,甚至是空殼私募,本身不一定做二級市場投資,不具備投資基礎(chǔ)知識。
一、 對于私募機(jī)構(gòu)的風(fēng)險
1、受到監(jiān)管部門的處罰
在《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(十二)》中,中基協(xié)指出私募機(jī)構(gòu)為完成登記備案而尋找具備基金從業(yè)資格的外部人員進(jìn)行“掛靠”行為,屬于《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》中“在私募基金管理人登記、基金備案及其他信息報送中提供虛假材料和信息”行為。
由此可見,對私募基金管理人來說,經(jīng)查實存在“掛靠”行為的,將會公開譴責(zé),并將虛假填報情況進(jìn)行公示,情節(jié)嚴(yán)重的,將暫停受理其基金備案,撤銷其管理人登記。
2、影響到與中介機(jī)構(gòu)的合作
中基協(xié)在《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(十二)》中稱,因為為私募基金管理人提供法律、會計、外包業(yè)務(wù)服務(wù)的中介機(jī)構(gòu),不得誤導(dǎo)、誘導(dǎo)私募基金管理人采取“掛靠”的方式,規(guī)避協(xié)會對私募高級管理人員從業(yè)資格管理。所以,如果出現(xiàn)上述違規(guī)情形,經(jīng)查實后,協(xié)會將對此類中介服務(wù)機(jī)構(gòu)公開譴責(zé),情節(jié)嚴(yán)重的,將暫停受理其相關(guān)業(yè)務(wù)并加入黑名單。
因此,在面臨私募管理人采取掛靠行為的逆向選擇時,中介機(jī)構(gòu)可能忌憚于“被連累”,從而謹(jǐn)慎選取合作對象,或者通過抬高費(fèi)用以彌補(bǔ)其承擔(dān)的風(fēng)險。
二、對于掛靠者的風(fēng)險
一般而言,對于大多數(shù)尋找掛靠人的私募機(jī)構(gòu)來說,總體實力比較有限,往往存在較大的經(jīng)營風(fēng)險,發(fā)生違規(guī)事件的概率比較高。此外,掛靠者并不了解公司的具體活動,一旦公司從事違法違規(guī)活動,可能“連坐”到掛靠者,輕者引致中基協(xié)處分、影響日后的法定代表人資格,重者與法人一起承擔(dān)民事、行政和刑事責(zé)任。
1、中基協(xié)處分
在《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(十二)》中,中基協(xié)指出,針對掛靠行為的個人來說,協(xié)會將記入個人誠信檔案,并視情節(jié)嚴(yán)重程度,采取行業(yè)內(nèi)譴責(zé)、加入黑名單、取消其基金從業(yè)資格等紀(jì)律處分。
2、不能再擔(dān)任法定代表人
《公司法》、《企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定了只有董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理可以擔(dān)任法定代表人,也對不能擔(dān)任法定代表人的情形做了規(guī)定。
若掛靠的私募機(jī)構(gòu)破產(chǎn)清算、違法吊銷營業(yè)執(zhí)照、逾期未參加年檢被吊銷執(zhí)照時,可能連累到自己,影響日后擔(dān)任法代的資格。
3、承擔(dān)民事賠償責(zé)任
民事責(zé)任是指事業(yè)單位法定代表人違反合同義務(wù)或法定民事義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。法定代表人是代表法人行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人、是法人民事行為能力的主要實現(xiàn)者,一旦法人的行為產(chǎn)生民事后果時,其本人很可能要向本企業(yè)/公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
基金從業(yè)資格考試2015年7月重啟以來,通過基金考試的人員越來越多,掛靠需求也在逐步降低。掛靠這種行為無論是對基金公司還是對個人都是有一定風(fēng)險的。一個公司的法定代表人需要承擔(dān)較大的責(zé)任,因此,即便是掛靠法人,仍然會存在不少風(fēng)險,有可能需要因為公司的原因而承擔(dān)民事責(zé)任,甚至?xí)?gòu)成犯罪。掛靠有風(fēng)險,請三思而行!