7.2民事法律行為和代理
7.2.1民事法律行為
1.民事法律行為的概念
民事法律行為是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)力和民事義務(wù)的合法行為。
2.民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件
(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;
(2)意思表示真實;
(3)不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定或者損害社會公共利益。
3.民事法律行為的特征
(1)民事法律行為的主體之間的地位是平等的;
(2)民事法律行為以意思表示為構(gòu)成要素;
(3)民事主體實施民事法律行為是以設(shè)定、變更或終止一定民事法律行為關(guān)系為目的;
(4)民事法律行為依意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;
(5)民事法律行為是經(jīng)法律確認(rèn)和認(rèn)可的一種重要的民事法律事實，它能引起民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更與終止。
7.2.2代理及其種類
1.代理的概念
代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人所為的法律行為，而其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。
2.代理的法律特征
(1)代理行為是指能夠引起民事法律后果的民事法律行為。
(2)代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理活動。
(3)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立意思表示。
(4)代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
3.代理的種類
(1)法定代理
法定代理是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系。法定代理主要是為保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)定的。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。
(2)委托代理
委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理關(guān)系。
(3)指定代理
指定代理是指代理人根據(jù)人民法院或者指定機(jī)關(guān)的指定而進(jìn)行的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無關(guān)，無須委托授權(quán)。
4.無權(quán)代理及其后果
無權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，但以他人的名義與第三人進(jìn)行代理行為。無權(quán)代理的構(gòu)成要件為：
(1)行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令人相信其有代理權(quán)的事實或理由;
(2)行為人以本人的名義與他人所為的民事行為;
(3)第三人須為善意且無過失;
(4)行為人的行為不違法;
(5)行為人與第三人具有相應(yīng)的民事行為能力。
只有經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。
相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。如果得不到本人追認(rèn)，代理無效。
5.表見代理及其后果
表見代理是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理屬于廣義無權(quán)代理的一種。
表見代理的構(gòu)成要件為：
(1)代理人無代理權(quán);
(2)相對人主觀上為善意;
(3)客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形;
(4)相對人基于這個客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。
表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果，即在相對人與被代理人之間發(fā)生法律關(guān)系。被代理人因向第三人履行義務(wù)或者承擔(dān)民事責(zé)任而遭受損失的，只能向表見代理人追償。
【例題，判斷】如果行為人無權(quán)代理，卻以他人的名義與第三人進(jìn)行代理行為，第三人催告被代理人予以追認(rèn)，但是未得到回應(yīng)，可以默認(rèn)為其同意代理，代理有效。
答案：錯誤
無權(quán)代理情況下，被代理人未回應(yīng)，此時代理無效，而不是默認(rèn)有效。
【例題，單選題】小張在甲公司工作時，利用職務(wù)之便，偽造了合同文書，并加蓋了甲公司公章，此后利用此合同代表甲公司與乙公司簽訂了相關(guān)購貨合同。假定乙公司為甲公司正常往來客戶，對此并不知情。則小張這種代理行為屬于()。
A.無權(quán)代理
B.法定代理
C.表見代理
D.委托代理
解答：C
乙公司對小張偽造合同代理一事并不知情，且為常年客戶，有理由相信小張?zhí)峁┑臑橛行Ш贤?，因此屬于表見代理?/P>
