證券市場(chǎng)基本法律法規(guī)第一章公司法

　　復(fù)習(xí)技巧：證券從業(yè)資格考試金融市場(chǎng)基礎(chǔ)知識(shí)三色筆記使用法

　　公司的種類

　　有限責(zé)任公司也稱“有限公司”，是指由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立，股東以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限公司也稱“股份公司”，是指全部資產(chǎn)分成等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司

　　母公司是指擁有其他公司一定比例的股份或者根據(jù)協(xié)議可以支配或控制其他公司的人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司

　　子公司是指一定數(shù)額的股份被另一個(gè)公司控制或依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制、支配的公司

　　總公司又稱“本公司”，是管轄該公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)。

　　分公司是指業(yè)務(wù)、資金、人事等各方面受總公司管轄和控制，而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司不具有法人資格，可以在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，由總公司承擔(dān)法律后果

　　上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。

　　非上市公司是指其股票不能在證券交易所上市交易的股份有限公司。非上市公司有時(shí)泛指上市公司以外的所有公司

　　凡是依據(jù)中國法律在中國登記與批準(zhǔn)設(shè)立的公司，均為中國公司，是中國法人；反之均為國外公司。

　　公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)指的是公司必須具備必要的財(cái)產(chǎn)。一定的財(cái)產(chǎn)是公司得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司作為一個(gè)以營利為目的的企業(yè)法人，必須有其可控制與支配的財(cái)產(chǎn)，以從事經(jīng)營活動(dòng)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

　　公司的財(cái)產(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，包括：動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)；貨幣組成的有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)。公司的財(cái)產(chǎn)與股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)相分離，這是公司財(cái)產(chǎn)的一個(gè)重要特征，是公司區(qū)別于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)的重要標(biāo)志，是公司能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)而取得法人資格的基礎(chǔ)，也是股東只以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。

　　公司的經(jīng)營原則

　　公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德。誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。公司在經(jīng)營活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)的基本原則包括：合法經(jīng)營原則；自主經(jīng)營原則；自負(fù)盈虧原則；依法接受國家宏觀調(diào)控原則；實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值的原則。

　　公司設(shè)立的方式

　　發(fā)起設(shè)立又稱“同時(shí)設(shè)立”“單純?cè)O(shè)立”等，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購而設(shè)立公司的方式。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡便

　　募集設(shè)立又稱“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認(rèn)購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對(duì)外募集而設(shè)立公司的方式。《中華人民共和國公司法》規(guī)定：“募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。”所以，募集設(shè)立既可以是通過向社會(huì)公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對(duì)象募集而設(shè)立。

　　公司章程的內(nèi)容

　　公司章程是指公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容包括：公司的名稱和住所；公司的經(jīng)營范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　公司對(duì)外投資和擔(dān)保的內(nèi)容

公司可以對(duì)外投資和提供擔(dān)保。公司提供擔(dān)保的方式主要是保證、抵押和質(zhì)押。公司對(duì)外投資和為他人提供擔(dān)保，就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，就會(huì)對(duì)公司和股東的利益產(chǎn)生影響。因此，《中華人民共和國公司法》就公司對(duì)外投資和他人提供擔(dān)保作出嚴(yán)格的限制。

《中華人民共和國公司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

　　股東權(quán)利濫用的相關(guān)內(nèi)容

股東權(quán)利濫用的方式包括股東權(quán)利、濫用公司獨(dú)立法人地位和濫用股東有限責(zé)任

濫用的損害對(duì)象包括其他股東、公司和債權(quán)人

濫用的后果包括給公司造成損失、給股東造成損失、嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益

濫用的責(zé)任包括：濫用股東權(quán)利給其他股東或者公司造成損害的，承擔(dān)一般的賠償責(zé)任；濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害債權(quán)人利益的，導(dǎo)致對(duì)公司人格否定，由該股東對(duì)債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

　　有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

在我國設(shè)立有限責(zé)任公司，股東最多不能超過五十個(gè)股東，最少則為一個(gè)，此種情形下為一人有限責(zé)任公司。除國有獨(dú)資公司外，有限責(zé)任公司的股東可以是自然人，也可以是法人

公司的資本包括注冊(cè)資本和出資方式及出資期限，出資程序的規(guī)定

有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容包括公司的名稱和住所、公司的經(jīng)營范圍、股東的姓名或者名稱等

　　設(shè)立有限責(zé)任公司除需要具備上述三項(xiàng)條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

　　（1） 有公司名稱

　　（2） 有公司的組織機(jī)構(gòu)

　　（3）有必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件

　　有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

　　依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，對(duì)有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置做了多元制的規(guī)定：即一般的有限責(zé)任公司，其組織機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì);股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，其組織機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，執(zhí)行董事和監(jiān)事；一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。國有獨(dú)資有限責(zé)任公司，其組織機(jī)構(gòu)為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) 

　　有限責(zé)任公司注冊(cè)資本制度

對(duì)有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本，首先要求是實(shí)繳的出資額，即實(shí)繳資本；同時(shí)要求達(dá)到最低資本限額，即不得少于最低數(shù)額。

　　有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為：

　　（1） 以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元

　　（2） 以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元

　　（3） 以商品零售為主的公司人民幣30萬元

　　（4） 科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元

　　特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

　　有限責(zé)任公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

　　股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。股東會(huì)有全體股東組成。股東是按其所認(rèn)繳出資額向有限責(zé)任公司繳納出資的人。股東會(huì)作為有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，行使下列職權(quán)：

　　（1） 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃

　　（2） 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)

　　（3） 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。

　　（4） 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案

　　（5） 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案

　　（6） 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議

　　異議股東的股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)

　　有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：

　　（1） 公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的分配利潤條件的

　　（2） 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的。

　　（3） 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

　　股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟

　　股份有限公司的設(shè)立程序

　　1. 發(fā)起設(shè)立程序 

　　股份有限公司發(fā)起設(shè)立的程序通常包括訂立公司章程、發(fā)起人認(rèn)購股份和繳納股款、選任董事和監(jiān)事、申請(qǐng)登記注冊(cè)。按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司發(fā)起設(shè)立的主要程序包括批準(zhǔn)、發(fā)起人制定公司章程、認(rèn)購股份和繳納股款、選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)、設(shè)立登記。

　　2. 募集設(shè)立程序

　　按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設(shè)立程序主要包括訂立章程、發(fā)起人認(rèn)購股份、募股程序、召開創(chuàng)立大會(huì)、設(shè)立登記

　　募集設(shè)立與發(fā)起設(shè)立程序的區(qū)別

　　1. 發(fā)起人認(rèn)購股份

　　在募集設(shè)立股份有限公司時(shí)，允許采取募集設(shè)立的國家公司法都規(guī)定了發(fā)起人必須認(rèn)購占注冊(cè)資本總額的一定比例的股份，以加大發(fā)起人的責(zé)任，減少社會(huì)公眾投資者的風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)投資者的利益?！?/span>中華人民共和國公司法》第八十三條規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　2. 募股程序

　　發(fā)起人募股是公司廣泛吸收社會(huì)投資的一種方式，它直接關(guān)系到社會(huì)公眾的利益，影響到社會(huì)的各個(gè)方面，因而世界各國都對(duì)公開募股程序作了嚴(yán)格的規(guī)定。按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設(shè)立的募股程序主要包括募股的申請(qǐng)與審批、公開招募與認(rèn)購股份、繳納股款。

　　3. 召開創(chuàng)立大會(huì)

　　由于股份有限公司募集設(shè)立時(shí)，認(rèn)購人根據(jù)招股說明書而認(rèn)購股份，因認(rèn)股而加入設(shè)立中的公司，對(duì)公司的設(shè)立經(jīng)過并不詳細(xì)了解，他們只有通過創(chuàng)立大會(huì)才能夠行使其合法權(quán)利，對(duì)發(fā)起人的行為進(jìn)行審查。因此，為了更好地保護(hù)認(rèn)股人的利益，許多國家在公司法中都規(guī)定了募集設(shè)立的公司在其設(shè)立過程中必須召開創(chuàng)立大會(huì)。按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，募集設(shè)立的股份有限公司在發(fā)行的股份股款繳足并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，發(fā)起人應(yīng)召集認(rèn)股人召開公司創(chuàng)立大會(huì)。

　　股份有限公司的股份發(fā)行

　　股份的發(fā)行是指股份有限公司為了募集公司資本而出售和分配股份的法律行為。《中華人民共和國公司法》規(guī)定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。

　　1. 公平、公正原則

所謂公平，首先是指發(fā)行的股份所代表權(quán)利的公平，即在同一次發(fā)行中的同一種股份應(yīng)當(dāng)具有同等的權(quán)利，享有同等的利益，同類股份必須同股同權(quán)、同股同利；其次是指股份發(fā)行條件的公平，即在同次股份發(fā)行中，相同種類的股份，每股的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。

　　所謂公正，是指在股份的發(fā)行過程中，應(yīng)保持公正性，不允許任何人通過內(nèi)幕交易、價(jià)格操縱、價(jià)格欺詐等不正當(dāng)行為獲得超過其他人的利益。

　　2. 同股同價(jià)原則

同股同價(jià)是指同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)是相同的，任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同的價(jià)額，對(duì)于同一種類的股票不允許針對(duì)不同的投資主體規(guī)定不同的發(fā)行條件和發(fā)行價(jià)格。這是股權(quán)平等原則在股份發(fā)行中的具體體現(xiàn)。

　　股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定

　　股份的轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得該股份的法律行為。法律對(duì)股份的轉(zhuǎn)讓也作了一些限制性規(guī)定，具體包括：

　　（1） 股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所內(nèi)進(jìn)行

　　（2） 發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　（3） 公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的本公司的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

　　（4） 國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)持有的股份，未經(jīng)國家授權(quán)的主管部門批準(zhǔn)，不得轉(zhuǎn)讓

　　（5） 除了為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并以外，公司不得通過收購持有本公司的股票

　　（6） 記名股票，有股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓

　　（7） 無記名股票，在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所內(nèi)，由股東以將股票交付給受讓人的方式轉(zhuǎn)讓。

　　董事、高級(jí)管理人員的特定性義務(wù)

　　董事和高級(jí)管理人員負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策和日常管理，董事和高級(jí)管理人員不得有下列行為 ：

　　（1） 挪用公司資金

　　（2） 將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。

　　（3） 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保

　　（4） 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易

　　（5） 未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)

　　（6） 接受他人與公司交易的傭金歸為己有

　　（7） 擅自披露公司秘密

　　（8） 違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為

　　公司的合并與分立

　　公司的合并與分立是公司的特別決議事項(xiàng)。公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意歸并為一個(gè)公司的法律行為。根據(jù)《中華人名共和國公司法》的規(guī)定，在有限責(zé)任公司，必須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過；在股份有限公司，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，公司合并的程序如下：

　　（1） 公司董事會(huì)擬訂公司合并方案

　　（2） 訂立合并協(xié)議

　　（3） 公司股東會(huì)作出決議

　　（4） 編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

　　（5） 通知、公告債權(quán)人

　　（6） 辦理登記

　　公司分立是指一個(gè)公司又設(shè)立另一個(gè)公司或一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立為新設(shè)分立和派生分立。

　　（1） 新設(shè)分立。新設(shè)分立是指將一個(gè)公司分割設(shè)立為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司，原公司喪失法人資格

　　派生分立。派生分立是指將原公司的一部分財(cái)產(chǎn)或營業(yè)分出去成立一個(gè)或幾個(gè)新公司，原公司繼續(xù)存在。

　　高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人與關(guān)聯(lián)關(guān)系的概念

　　高級(jí)管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員

　　控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東

　　實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人

　　關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不能因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系

　　虛報(bào)注冊(cè)資本、欺詐取得公司登記、虛假出資的法律責(zé)任

　　1. 責(zé)令改正

　　對(duì)任何一種違法行為，均應(yīng)當(dāng)予以改正，所以行政處罰法并未將責(zé)令改正包括在行政處罰的種類之中，但是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為或者限期改正違法行為，然后才是給予行政處罰

　　2．罰款

　　罰款是行政處罰的一種方式。由公司登記機(jī)關(guān)對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本的公司，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額5%以上15%以下的罰款；對(duì)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款

　　3. 撤銷公司登記

　　采取欺詐手段，違法取得公司登記，情節(jié)嚴(yán)重的，可以由公司登記機(jī)關(guān)撤銷公司登記。撤銷公司設(shè)立登記從根本上否認(rèn)了公司的民事主體資格的合法性，被撤銷公司登記的公司的民事主體資格歸于消滅，因此只適用于情節(jié)嚴(yán)重的違法行為

　　4. 吊銷營業(yè)執(zhí)照

吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記機(jī)關(guān)強(qiáng)行收回違法當(dāng)事人營業(yè)執(zhí)照并予以注銷的一種行政處罰。由于吊銷營業(yè)執(zhí)照會(huì)使企業(yè)的民事主體資格歸于消滅，因此只能適用于違法行為特別嚴(yán)重、已不能行使?fàn)I業(yè)執(zhí)照所賦予權(quán)利的違法者，至于什么樣的違法行為算是情節(jié)嚴(yán)重，本條沒有明確規(guī)定，可以由公司登記機(jī)關(guān)總結(jié)執(zhí)法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)做出具體規(guī)定。