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核心考點(diǎn)：代理的法律特征和種類

【例題1·2013年真題·單選題】根據(jù)《民法通則》，關(guān)于代理的說法正確的是()。

A．代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)

B．代理人可以超越代理權(quán)實(shí)施代理行為

C．被代理人對代理人的一切行為承擔(dān)民事責(zé)任

D．代理是代理人以自己的名義實(shí)施民事法律行為

【解析】A。合法有效的代理，有四大特征：

一、以被代理人名義實(shí)施，而不是自己名義；因此選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

二、由被代理人承擔(dān)完全責(zé)任，代理人自己不承擔(dān)責(zé)任。

三、代理必須在權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施，超越代理權(quán)限的，對被代理人不發(fā)生效力，因此選項(xiàng)B、C錯(cuò)誤。

四、代理行為必須是與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系、具有法律意義的行為。

【例題2·2016年二級真題·單選題】建設(shè)單位欠付工程款，施工企業(yè)指定本單位職工申請仲裁，該職工的行為屬于()。

A．指定代理

B．表見代理

C．委托代理

D．法定代理

【解析】C?？己宋写?、法定代理的基本概念。委托代理基于授權(quán)委托而產(chǎn)生；法定代理是為未成年人、精神病人而設(shè)置，其監(jiān)護(hù)人就是其法定代理人。因此，建設(shè)工程活動中一切代理均屬于委托代理。

核心考點(diǎn)：建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

【例題1·2016年真題、2017年二級真題·單選題】關(guān)于建設(shè)工程代理，說法正確的是()。

A．建設(shè)工程代理主要是法定代理

B．建設(shè)工程招標(biāo)必須委托代理

C．建設(shè)工程訴訟只能委托律師代理

D．建設(shè)工程中應(yīng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理

【答案】D。

【例題2·多選題】甲施工企業(yè)承攬了一個(gè)工程項(xiàng)目。采購員張某持項(xiàng)目經(jīng)理部蓋章的書面授權(quán)委托書到乙建材公司購買一批325號硅酸鹽水泥，但乙建材公司將貨發(fā)到后，項(xiàng)目經(jīng)理聲稱項(xiàng)目上需要的是425號水泥，且授權(quán)書中并沒有自己簽字，拒絕支付貨款。關(guān)于本案，正確的是()。

A．委托書應(yīng)當(dāng)經(jīng)項(xiàng)目經(jīng)理簽字并由項(xiàng)目部蓋章方為有效

B．委托書中應(yīng)當(dāng)載明代理事項(xiàng)和權(quán)限

C．委托書授權(quán)不明的，委托書無效

D．施工企業(yè)對乙建材公司承擔(dān)責(zé)任，張某負(fù)連帶責(zé)任

E．乙建材公司可以以項(xiàng)目經(jīng)理部為被告提起訴訟

【解析】B、D。項(xiàng)目經(jīng)理部的行為法律后果由企業(yè)法人承擔(dān)，因此選項(xiàng)E錯(cuò)誤，乙建材公司可以以甲施工企業(yè)為被告提起訴訟。

【例題3·單選題】下列情形中，不構(gòu)成委托代理終止的是()。

A．代理人辭去委托

B．被代理人喪失民事行為能力

C．被代理人死亡

D．代理事務(wù)完成

【答案】B。

核心考點(diǎn)：特殊代理形式(轉(zhuǎn)代理、無權(quán)代理與表見代理)

【例題1·2016年真題·單選題】關(guān)于轉(zhuǎn)代理的說法，正確的是()。

A．法定代理人死亡后可以轉(zhuǎn)代理

B．復(fù)代理人和代理人均為被代理人選定

C．轉(zhuǎn)代理不成立的，代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人負(fù)民事責(zé)任

D．為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的，可以不取得被代理人的同意

【解析】C。次代理人的行為由代理人負(fù)民事責(zé)任。除非兩種情況：1．被代理人事前／事后同意；2．情況緊急，為保護(hù)被代理人利益而轉(zhuǎn)托的，由被代理人承擔(dān)責(zé)任。選項(xiàng)D欠缺條件“情況緊急”，因此錯(cuò)誤。

【例題2·單選題】某單位甲委托乙代為采購10噸早強(qiáng)水泥，乙持授權(quán)委托書向供應(yīng)商丙采購，但供應(yīng)商恰好缺貨，在向乙說明情況后，乙同意購買普通水泥代替。則針對本案事實(shí)，說法錯(cuò)誤的是()。

A．乙的行為屬于表見代理

B．甲有權(quán)拒絕接受這批普通水泥

C．如甲拒絕，應(yīng)由乙承擔(dān)付款義務(wù)

D．如甲同意，應(yīng)由甲承擔(dān)付款義務(wù)

【解析】A?？己藷o權(quán)代理和表見代理概念的區(qū)分，本案中由于丙明知乙超越代理權(quán)，因此不構(gòu)成表見代理。在無權(quán)代理的情況下，被代理人擁有選擇權(quán)：(1)被代理人追認(rèn)，被代理人承擔(dān)；(2)被代理人拒絕，行為人自行承擔(dān)。

【例題3·2011年真題·單選題】施工企業(yè)與保險(xiǎn)代理人張某簽署了蓋有保險(xiǎn)公司印章的工程保險(xiǎn)合同，并足額繳付了保費(fèi)，但張某表示需將保費(fèi)交回公司后才能簽發(fā)保單，后施工企業(yè)發(fā)生保險(xiǎn)事故要求賠償時(shí)，保險(xiǎn)公司稱張某已離職，且其未將保險(xiǎn)合同和保費(fèi)交回公司。關(guān)于該案中責(zé)任承擔(dān)的說法，正確的是()。

A．張某應(yīng)當(dāng)向施工企業(yè)賠償損失

B．施工企業(yè)補(bǔ)繳保費(fèi)后，保險(xiǎn)公司方可賠償損失

C．保險(xiǎn)公司找到張某追回保費(fèi)后，方可給予施工企業(yè)賠償

D．保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)支付保險(xiǎn)金，并可向張某追償

【解析】D。原題為2008年司法考試四川災(zāi)區(qū)延期考試卷三31題，考核表見代理。表見代理屬于無權(quán)代理，但由于相對人為善意且有足夠理由相信行為人有代理權(quán)，法律規(guī)定其有效。記憶要點(diǎn)：1．無權(quán)；2．有效。

【例題4·單選題】甲單位與采購員某乙因矛盾解除代理關(guān)系，但有兩份蓋有甲公章的空白授權(quán)書未收回。乙為泄憤，持授權(quán)書向供應(yīng)商丙、丁高價(jià)采購材料。丙、丁均及時(shí)發(fā)貨至施工現(xiàn)場。經(jīng)查，簽合同時(shí)丙不知乙離職，而丁明知乙離職。關(guān)于本案，說法正確的是()。

A．甲有權(quán)拒絕向丙、丁承擔(dān)責(zé)任

B．由于甲單位存在過失，兩份合同均屬于表見代理

C．由于乙行為違法，兩份合同均屬于無效合同

D．甲對丙應(yīng)承擔(dān)付款義務(wù)

【解析】D。丙不知乙離職，構(gòu)成表見代理，甲應(yīng)對丙承擔(dān)付款義務(wù)。但丁明知乙離職，還與乙實(shí)施民事行為給甲造成損害，則由丁與乙負(fù)連帶責(zé)任。

【例題5·單選題】作業(yè)班組以項(xiàng)目部名義租賃了一批鋼管，項(xiàng)目經(jīng)理得知后未置可否。項(xiàng)目完工后，鋼管出租方索要租金被拒絕。出租方可以起訴()。

A．作業(yè)班組

B．項(xiàng)目經(jīng)理

C．項(xiàng)目經(jīng)理部

D．施工企業(yè)

【解析】D。本題同時(shí)考核了兩個(gè)知識點(diǎn)：(1)項(xiàng)目經(jīng)理明知作業(yè)班組以項(xiàng)目部名義租賃鋼管，而不作否認(rèn)表示的，依照誠實(shí)信用原則，視為同意；(2)項(xiàng)目部的民事責(zé)任應(yīng)由企業(yè)法人即施工單位承擔(dān)。

【例題6·單選題】某施工合同履行中，發(fā)包人派駐施工現(xiàn)場的代表甲平時(shí)很少參與管理，都由發(fā)包人的員工乙對承包人完成的工程量確認(rèn)并以甲的名義簽字后支付工程款，但乙并未獲得發(fā)包人法定代表人的書面授權(quán)。工程竣工結(jié)算時(shí)，甲對乙確認(rèn)的其中幾項(xiàng)進(jìn)度款提出異議。此時(shí)，對已支付的工程款()。

A．經(jīng)乙簽字的均無效，全部由甲重新確認(rèn)

B．經(jīng)甲確認(rèn)的有效，甲不予確認(rèn)的無效

C．經(jīng)乙簽字的全部有效

D．需委托造價(jià)管理部門確定

【答案】C。

核心考點(diǎn)：代理過錯(cuò)責(zé)任承擔(dān)

【例題1·單選題】某單位甲委托某乙代為采購10噸16ram螺紋鋼，但并未限定最高采購價(jià)格。乙持授權(quán)委托書向供應(yīng)商某丙采購，約定采購價(jià)格4500元／噸，3日內(nèi)送貨。但丙將貨物發(fā)到后，甲單位認(rèn)為該價(jià)格明顯過高，拒絕付款。關(guān)于本案說法正確的是()。

A．屬于授權(quán)不明，丙可以要求甲，也可以要求乙承擔(dān)付款責(zé)任

B．屬于無權(quán)代理，丙只能要求乙承擔(dān)付款責(zé)任

C．屬于表見代理，甲不能拒絕承擔(dān)付款責(zé)任

D．屬于代理人與相對人惡意串通，甲有權(quán)拒絕承擔(dān)付款責(zé)任

【答案】A。

【例題2·多選題】根據(jù)《民法通則》，在下列情形中，被代理人可以拒絕承擔(dān)民事責(zé)任的有()。

A．代理人因委托書授權(quán)不明實(shí)施的代理

B．代理人以被代理人名義實(shí)施與代理事項(xiàng)無關(guān)的行為

C．行為人超越代理權(quán)訂立合同，但相對人有足夠理由相信行為人有代理權(quán)的

D．代理人為被代理人的利益而直接轉(zhuǎn)托他人的代理

E．被代理人知道行為人在代理期間屆滿后繼續(xù)實(shí)施代理，但不做否認(rèn)表示的

【解析】B、D。委托授權(quán)不明的，被代理人對第三人負(fù)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任，因此排除選項(xiàng)A。選項(xiàng)B是普通的無權(quán)代理，被代理人可以追認(rèn)也可以拒絕，該選項(xiàng)正確。選項(xiàng)C是表見代理，被代理人無拒絕權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。代理人只有“在緊急情況下”，為被代理人利益而不得已轉(zhuǎn)托，被代理人不能拒絕，選項(xiàng)D缺少前提條件，所以正確。本人明知道他任以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，選項(xiàng)E應(yīng)排除。