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基金從業(yè)備考學(xué)習(xí)筆記《科目三》第5章第4節(jié) 投資協(xié)議主要條款

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1、估值條款

(1)估值條款是投資協(xié)議中最重要的條款之一，直接影響著控制權(quán)和收益權(quán)兩個(gè)問(wèn)題。估值條款通常會(huì)約定股權(quán)投資基金的投資方式。

(2)條款中關(guān)于估值的表述：投資前估值、投資后估值。

(3)投資前估值為目標(biāo)公司接受投資前的估值，投資后估值=投資前估值+新的投資額。

2、估值調(diào)整條款

為了保護(hù)投資者利益，在股權(quán)投資協(xié)議中約定估值調(diào)整條款。如對(duì)賭協(xié)議，即在一定期限之后如果企業(yè)未能完成一定指標(biāo)，投資者會(huì)獲得一定補(bǔ)償，來(lái)彌補(bǔ)其由于企業(yè)的實(shí)際價(jià)值降低所受的損失。可以是條款形式也可以是專門的協(xié)議形式。

觸發(fā)條件：目標(biāo)公司的實(shí)際業(yè)績(jī)未達(dá)約定目標(biāo)/發(fā)生特定事件。

3、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)條款

目標(biāo)公司未來(lái)發(fā)行新的股份或者可轉(zhuǎn)換債券時(shí)，股權(quán)投資基金將按其持股比例獲得同等條件下的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)利。優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)使股權(quán)投資基金可以在未來(lái)公司增加發(fā)行股份時(shí)，保護(hù)其股權(quán)比例不被稀釋。

4、第一拒絕權(quán)條款

目標(biāo)公司的其他股東欲對(duì)外出售股權(quán)時(shí)，作為老股東的股權(quán)投資基金在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

5、隨售權(quán)條款

目標(biāo)公司的其他股東欲對(duì)外出售股權(quán)時(shí)，股權(quán)投資基金有權(quán)以其持股比例為基礎(chǔ)，以同等條件參與該出售交易。【對(duì)比第一拒絕權(quán)條款】

6、反攤薄條款

也稱為反稀釋條款，本質(zhì)上是一種價(jià)格保護(hù)機(jī)制，適用于后輪融資為降價(jià)融資時(shí)，保護(hù)前輪投資者利益的條款。通過(guò)反攤薄條款進(jìn)行保護(hù)的方式：完全棘輪、加權(quán)平均。

(1)完全棘輪：完全不考慮下一輪新發(fā)行股權(quán)的數(shù)量，只是簡(jiǎn)單的對(duì)比后輪融資與前輪融資的價(jià)格差異。

(1)加權(quán)平均：加權(quán)平均條款將新增出資額的數(shù)量作為反稀釋時(shí)一個(gè)重要的考慮因素，既考慮新增出資額的價(jià)格，也考慮融資額度。與完全棘輪條款相比，加權(quán)平均條款對(duì)目標(biāo)公司和創(chuàng)始股東更為有利，也更容易被各方接受。

公式：A=B×(C+D)/(C+E)，

A=為前輪投資者在前輪融資時(shí)支付的每股價(jià)格;

B=前輪投資者在前輪融資時(shí)支付的每股價(jià)格;

C=新發(fā)行前公司的總股數(shù);

D=如果沒有降價(jià)融資，后輪投資者在后輪投入的全部投資價(jià)款原本能夠購(gòu)買的股權(quán)數(shù)量;

E=當(dāng)前發(fā)生降價(jià)融資，后輪投資者在后輪投入的全部投資價(jià)款實(shí)際購(gòu)買的股權(quán)數(shù)量。

例題：某公司在融資前，企業(yè)家持股數(shù)量為40000股。前輪投資者以每股2元的價(jià)格購(gòu)買了15000股，后輪投資者以每股1元的價(jià)格購(gòu)買了10000股。

完全棘輪條款下，企業(yè)家需向前輪投資者補(bǔ)償?shù)墓善睌?shù)量：15000×2/1=15000(股)

加權(quán)平均條款下，企業(yè)家需向前輪投資者補(bǔ)償?shù)墓善睌?shù)量：

反稀釋調(diào)整后，前輪投資者應(yīng)適用的每股價(jià)格為：

2×(55000+5000)/(55000+10000)=1.846(元)

企業(yè)家需向前輪投資者補(bǔ)償：15000×2/1.846-15000=1251(股)

【真題試練】關(guān)于投資協(xié)議的主要條款，以下表述錯(cuò)誤的是()

A、保護(hù)性條款是投資協(xié)議和投資框架協(xié)中的常見條款

B、保護(hù)性條款通常針對(duì)涉及投資者經(jīng)濟(jì)利益或公司控制權(quán)的重大事項(xiàng)

C、完全棘輪條款對(duì)作為創(chuàng)始股東的企業(yè)家影響較小

D、設(shè)立保護(hù)性條教的目的是保護(hù)作為小股東 的投資者

7、保護(hù)性條款

保護(hù)性條款是指股權(quán)投資基金為保護(hù)自身利益而設(shè)置的要求目標(biāo)公司在執(zhí)行某些可能損害投資者利益或?qū)ν顿Y者利益有重大影響的行為時(shí)，需取得投資者同意的條款。

保護(hù)性條款針對(duì)的通常是涉及投資者經(jīng)濟(jì)利益或者公司控制權(quán)的重大事項(xiàng)。

8、董事會(huì)席位條款

董事會(huì)席位條款指的是在投資協(xié)議中股權(quán)投資基金和目標(biāo)公司之間約定董事會(huì)的席位構(gòu)成和分配的條款。

9、回售權(quán)條款

(1)滿足協(xié)議約定的特定觸發(fā)條件時(shí)，股權(quán)投資基金有權(quán)將其持有的全部或部分目標(biāo)公司股權(quán)以約定的價(jià)格賣給目標(biāo)公司創(chuàng)始股東或創(chuàng)始股東指定的其他相關(guān)利益方。回售權(quán)條款是有利于投資者的條款，只有當(dāng)發(fā)生不利于投資者的事件時(shí)投資者才會(huì)行使此權(quán)利。

(2)常見的觸發(fā)條件：①業(yè)績(jī)不達(dá)標(biāo);

②未及時(shí)改制/申報(bào)上市材料/實(shí)現(xiàn)IPO;

③原始股東喪失控股權(quán);

④高管出現(xiàn)重大不當(dāng)行為。

(3)回售權(quán)條例主要功能：

①通過(guò)行使回售權(quán)達(dá)到估值調(diào)整的目的;

②回售權(quán)條款也是在約定的觸發(fā)條件發(fā)生時(shí)，保障股權(quán)投資基金的投資具有一定流動(dòng)性，并得以獲得暢通的退出渠道的重要手段。

10、拖售權(quán)條款

(1)有第三方向股權(quán)投資基金發(fā)出股權(quán)收購(gòu)要約，且股權(quán)投資基金接受該要約，則其有權(quán)要求其他股東一起按照相同的出售條件和價(jià)格向該第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)?！疚?股權(quán)投資基金)賣你(其它股東)就要賣】

(2)多數(shù)情況下創(chuàng)始股東會(huì)對(duì)拖售權(quán)的行使設(shè)置一定的條件，通常包括：

①股權(quán)投資基金提出要行使拖售權(quán)時(shí)，公司創(chuàng)始股東有權(quán)按照第三方買家提出的同等交易條件受讓股權(quán)投資基金在公司的股權(quán);只有在公司創(chuàng)始股東拒絕受讓的情況下，拖售權(quán)才能被行使;

②第三方買家對(duì)公司的估值必須高于某一事先設(shè)定的數(shù)額。

11、競(jìng)業(yè)禁止條款

股權(quán)投資基金要求目標(biāo)公司通過(guò)保密協(xié)議的或其他方式確保其董事或其他高管不得兼職與本公司業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)的職位。同時(shí)，在離職后一段時(shí)期內(nèi)，不得加入與本公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的公司或從事與本公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)。

常見的競(jìng)業(yè)禁止包括兩種形式：

(1)法定競(jìng)業(yè)禁止，當(dāng)事人基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。

(2)約定競(jìng)業(yè)禁止，當(dāng)事人基于合同的約定而產(chǎn)生的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。

【真題試練】關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止條款，以下表述錯(cuò)誤的是()

A、競(jìng)業(yè)禁止條款的目的是保證目標(biāo)公司的利益不受損害，從而保障投資者的利益

B、在實(shí)踐中，目標(biāo)公司的創(chuàng)始人股東、高級(jí)管理人員以及其他關(guān)鍵人員通常需要簽署競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議

C、我國(guó)《公司法》明確規(guī)定，未經(jīng)董事會(huì)同意，公司董事和高級(jí)管理人員不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)

D、競(jìng)業(yè)禁止主要包括法定競(jìng)業(yè)禁止和約定競(jìng)業(yè)禁止兩種形式

12、保密條款

指除依法律或監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求的信息披露外，投融資雙方對(duì)在股權(quán)投資交易中知悉的對(duì)方商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)，未經(jīng)對(duì)方書面同意，不得向第三方泄露。通常，保密條款應(yīng)列明保密信息的具體內(nèi)容、保密期限及違約責(zé)任。

【真題試練】關(guān)于投資協(xié)議的保密條款，以下表述錯(cuò)誤的是

A、保密條款通常約定保密期限

B、股權(quán)投資基金在對(duì)目標(biāo)公司盡職調(diào)查過(guò)程中與目標(biāo)公司所溝通的盡調(diào)流程，估值意見等屬于保密信息的具體內(nèi)容

C、保密條款需約定違約責(zé)任

D、保密義務(wù)是雙方共同的義務(wù)，目標(biāo)公司同樣承擔(dān)著未經(jīng)投資人同意非公開的技術(shù)、產(chǎn)品、市場(chǎng)、客戶、商業(yè)計(jì)劃、財(cái)務(wù)計(jì)劃等信息通常均屬于商業(yè)秘密

13、排他性條款

通常是投資框架協(xié)議中的條款，它要求目標(biāo)公司現(xiàn)任股東及其任何任職職員、董事、財(cái)務(wù)顧問(wèn)、經(jīng)紀(jì)人或代表公司行事的人在約定的排他期內(nèi)不得與其他投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行接觸，從而保證雙方的時(shí)間和經(jīng)濟(jì)效率。排他性條款中的排他期由雙方約定，通常為幾個(gè)月。

【真題試練】關(guān)于投資框架協(xié)議中排他性條款，以下表述正確的是()

A. 排他性條款是要求股權(quán)投資基金在約定排他期內(nèi)不得投資其他同類業(yè)務(wù)公司的條款

B.目標(biāo)公司在簽署排他性條款協(xié)議后，排他期內(nèi)如果與其他投資方接觸，則必須在解除后10個(gè)工作日內(nèi)以書面形式通知投資方

C. 排他性條款是要求目標(biāo)公司在約定排他期內(nèi)不得與其他投資機(jī)構(gòu)接觸的條款

D. 排他性條款通常約定至少一年以上

【真題試練】關(guān)于投資框架協(xié)議與投資協(xié)議，以下表述錯(cuò)誤的是

A、投資框架協(xié)議中的一些條款在投資協(xié)議中可能不再約定

B、投資框架協(xié)議是投資協(xié)議的必要前提，投資框架協(xié)議的約定將會(huì)影響到投資協(xié)議

C、排他性條款屬于投資框架協(xié)議常見條款之一

D、盡管投資框架協(xié)議已有相關(guān)約定，投資協(xié)議中對(duì)應(yīng)的條款可能因投融資雙方的談判能力而進(jìn)行調(diào)整