為貫徹落實《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》,加快推進(jìn)資本市場改革創(chuàng)新,3月21日,中國證監(jiān)會發(fā)布《優(yōu)先股試點管理辦法》(以下簡稱《辦法》)。　
證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍介紹,本次發(fā)布實施的《辦法》共9章,70條,包括總則、優(yōu)先股股東權(quán)利的行使、上市公司發(fā)行優(yōu)先股、非上市公眾公司非公開發(fā)行優(yōu)先股、交易轉(zhuǎn)讓及登記結(jié)算、信息披露、回購與并購重組、監(jiān)管措施和法律責(zé)任、附則等。主要內(nèi)容包括以下方面:一是上市公司可以發(fā)行優(yōu)先股,非上市公眾公司可以非公開發(fā)行優(yōu)先股。二是三類上市公司可以公開發(fā)行優(yōu)先股:(1)其普通股為上證50指數(shù)成份股;(2)以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段收購或吸收合并其他上市公司;(3)以減少注冊資本為目的回購普通股的,可以公開發(fā)行優(yōu)先股作為支付手段,或者在回購方案實施完畢后,可公開發(fā)行不超過回購減資總額的優(yōu)先股。三是上市公司發(fā)行優(yōu)先股,可以申請一次核準(zhǔn),分次發(fā)行。四是公司非公開發(fā)行優(yōu)先股僅向本辦法規(guī)定的合格投資者發(fā)行,每次發(fā)行對象不得超過二百人,且相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對象累計不得超過二百人。五是優(yōu)先股交易或轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的投資者適當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與發(fā)行環(huán)節(jié)保持一致;非公開發(fā)行的相同條款優(yōu)先股經(jīng)交易或轉(zhuǎn)讓后,投資者不得超過二百人。
　　為保護(hù)上市公司中小投資者合法權(quán)益,《辦法》重點針對易出現(xiàn)利益輸送的環(huán)節(jié),進(jìn)行了規(guī)定。一是限制公司非公開發(fā)行優(yōu)先股的票面股息率水平,要求其“不得高于最近兩個會計年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率”。二是將發(fā)行公司的董事、高級管理人員及其配偶排除在非公開發(fā)行的合格投資者范圍之外,避免利益輸送。三是規(guī)定上市公司向關(guān)聯(lián)股東發(fā)行優(yōu)先股的,關(guān)聯(lián)股東需回避表決。四是要求獨立董事對發(fā)行優(yōu)先股發(fā)表專項意見。
　　證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍表示,征求意見稿自2013年12月13日向社會公開征求意見以來,市場各方給予了高度關(guān)注,積極反饋意見和建議。截至2013年底,共收到來自市場各方的意見和建議459份,其中個人投資者意見434份,中介機構(gòu)意見19份,發(fā)行人意見5份,其他部委1份?？傮w來看,市場各方認(rèn)同優(yōu)先股試點的制度框架,認(rèn)為《辦法》出臺對于深化市場改革具有重大積極意義。
　　該新聞發(fā)言人表示,證監(jiān)會認(rèn)真研究并充分采納了相關(guān)意見和建議。相比征求意見稿,《辦法》主要在以下幾個方面進(jìn)行了修改:
　　一是嚴(yán)格限制可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。公開征求意見過程中,共有429份意見是針對征求意見稿第三十三條關(guān)于優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為普通股的規(guī)定,其中,個人投資者427份。意見認(rèn)為可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股可能會成為新的“大小非”,攤薄普通股權(quán)益,導(dǎo)致普通股二級市場價格下跌。部分個人投資者建議禁止優(yōu)先股轉(zhuǎn)換為普通股,或延長禁止轉(zhuǎn)換的期限。
　　為進(jìn)一步保護(hù)個人投資者權(quán)益,保證試點平穩(wěn)實施,《辦法》采納了投資者的意見,刪除了關(guān)于可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的有關(guān)條款,并新增規(guī)定“上市公司不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換為普通股的優(yōu)先股”。同時,考慮到商業(yè)銀行資本監(jiān)管的特殊要求,《辦法》規(guī)定,商業(yè)銀行可根據(jù)商業(yè)銀行資本監(jiān)管規(guī)定,非公開發(fā)行觸發(fā)事件發(fā)生時強制轉(zhuǎn)換為普通股的優(yōu)先股。下一步,我們還將與銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)文,對優(yōu)先股強制轉(zhuǎn)換為普通股涉及的有關(guān)事項,提出具體的監(jiān)管要求。
　　二是關(guān)于優(yōu)先股發(fā)行條件。有意見提出,征求意見稿原第十九條規(guī)定,上市公司發(fā)行優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)滿足“最近三個會計年度應(yīng)當(dāng)連續(xù)盈利”的一般條件,該項規(guī)定使受到行業(yè)周期性影響的公司難以利用優(yōu)先股進(jìn)行融資,限制了優(yōu)先股的運用范圍,建議適當(dāng)調(diào)整優(yōu)先股非公開發(fā)行條件的限制。
　　根據(jù)境外優(yōu)先股發(fā)展的歷程,優(yōu)先股的一項重要運用是為經(jīng)營暫時困難,但總體資產(chǎn)狀況良好的公司提供融資工具。因此,《辦法》第十九條修改為“最近三個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤應(yīng)當(dāng)不少于優(yōu)先股一年的股息”的一般性要求,從而使非公開發(fā)行優(yōu)先股的條件更為合理;同時仍要求公開發(fā)行優(yōu)先股的上市公司,滿足最近三個會計年度連續(xù)盈利的條件。
　　三是關(guān)于非公開發(fā)行票面股息率的限制。征求意見稿規(guī)定,“非公開發(fā)行優(yōu)先股的票面股息率不得高于最近兩個會計年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率,以扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據(jù)?！辈糠忠庖娞岢?由于優(yōu)先股風(fēng)險溢價較高,其票面股息率較高,如限制過嚴(yán),部分發(fā)行人約定的票面股息難以滿足市場需求,從而可能導(dǎo)致發(fā)行失敗,建議適當(dāng)調(diào)整票面股息率的限制。
　　該條款主要是為平衡兩類股東利益,防止上市公司非公開發(fā)行優(yōu)先股票面股息率過高,出現(xiàn)利益輸送的問題,保護(hù)中小普通股股東利益?？紤]到非經(jīng)常性損益可以作為利潤分配的來源,可用于保障優(yōu)先股股息支付,《辦法》刪除了“以扣除非經(jīng)常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據(jù)”的表述,使票面股息率的規(guī)定更為合理。
　　四是關(guān)于非公開發(fā)行優(yōu)先股采用儲架發(fā)行。部分意見提出,優(yōu)先股屬于固定收益類證券,發(fā)行程序可參考公司債券,建議允許非公開發(fā)行優(yōu)先股采用儲架發(fā)行,簡化審批流程。
　　目前公司債券可以儲架發(fā)行,非上市公眾公司也可以儲架發(fā)行,為回應(yīng)市場需求,《辦法》允許上市公司非公開發(fā)行優(yōu)先股采取儲架發(fā)行。同時,《辦法》要求“相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對象累計不得超過二百人”,“非公開發(fā)行的相同條款優(yōu)先股經(jīng)交易或轉(zhuǎn)讓后,投資者不得超過二百人”,以防止發(fā)行人通過多次非公開發(fā)行或非公開發(fā)行后的轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)實質(zhì)上的公開發(fā)行,規(guī)避監(jiān)管要求。此外,為避免出現(xiàn)一次核準(zhǔn),分次發(fā)行的優(yōu)先股彼此之間主要條款差異過大的情況,《辦法》要求采用儲架發(fā)行時,不同次發(fā)行的優(yōu)先股之間,除票面股息率外,其他條款應(yīng)當(dāng)相同。
　　五是關(guān)于合格投資者人數(shù)計算的規(guī)定。為明確非公開發(fā)行優(yōu)先股的合格投資者人數(shù)計算方式,參考《上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則》關(guān)于發(fā)行對象人數(shù)認(rèn)定的規(guī)定,《辦法》規(guī)定,計算合格投資者人數(shù)時,同一資產(chǎn)管理機構(gòu)以其管理的兩只以上產(chǎn)品認(rèn)購或受讓優(yōu)先股的,視為一人。
　　六是關(guān)于優(yōu)先股票面金額的規(guī)定。為統(tǒng)一優(yōu)先股票面金額,便于投資者理解和交易,同時滿足公司的融資需求,《辦法》新增規(guī)定“優(yōu)先股每股票面金額為一百元。”
　　此外,還有一些意見和建議沒有得到采納,主要有以下幾方面:
　　一是關(guān)于個人合格投資者的規(guī)定。部分個人投資者認(rèn)為,征求意見稿規(guī)定的個人合格投資者資產(chǎn)總額不低于人民幣五百萬元的標(biāo)準(zhǔn)較高,不便于中小投資者投資優(yōu)先股。
　　事實上,對于公開發(fā)行的優(yōu)先股,目前A股市場的任何投資者都可以進(jìn)行投資,在證券交易所市場直接買賣,不存在任何限制。對于非公開發(fā)行的優(yōu)先股,由于其條款設(shè)計較公開發(fā)行的優(yōu)先股更加靈活,也更為復(fù)雜,市場風(fēng)險相對更大,《辦法》規(guī)定了合格投資者范圍,允許具有一定風(fēng)險識別能力和承受能力的投資者認(rèn)購非公開發(fā)行的優(yōu)先股,并要求優(yōu)先股交易或轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的投資者適當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與發(fā)行環(huán)節(jié)保持一致。這既是對中小投資者的保護(hù),也有利于保障優(yōu)先股試點平穩(wěn)實施。對于不屬于合格投資者范圍的中小投資者,雖然無法通過直接投資非公開發(fā)行的優(yōu)先股,但可以通過投資基金產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品等方式間接投資優(yōu)先股。因此,維持個人合格投資者門檻不變。
　　二是關(guān)于公開發(fā)行優(yōu)先股試點范圍。部分意見提出,建議適當(dāng)擴(kuò)大公開發(fā)行優(yōu)先股試點范圍,擴(kuò)大至屬于上證180或滬深300指數(shù)成份股的上市公司。
　　經(jīng)研究認(rèn)為,優(yōu)先股試點期間應(yīng)該堅持穩(wěn)妥起步的原則,特別是公開發(fā)行的試點范圍,應(yīng)選擇市值較大、盈利能力較強、抗風(fēng)險能力較好的公司作為試點。因此,維持上證50指數(shù)成份股上市公司作為公開發(fā)行優(yōu)先股的試點范圍。
　　三是關(guān)于非上市公眾公司。有意見提出,一是建議取消非上市公眾公司普通股股東人數(shù)少于二百人時,關(guān)聯(lián)股東無須回避的規(guī)定;二是增加非上市公眾公司發(fā)行優(yōu)先股募集資金用途的規(guī)定。
　　經(jīng)研究認(rèn)為,非上市公眾公司與上市公司存在諸多差異,當(dāng)非上市公眾公司普通股股東人數(shù)較少時,如強制要求關(guān)聯(lián)股東回避表決,可能出現(xiàn)股東大會人數(shù)過少,難以形成有效決議的情況。同時,按照非上市公眾公司監(jiān)管的相關(guān)辦法和原則,在募集資金使用規(guī)范上應(yīng)更多依靠公司治理和信息披露,不宜設(shè)置過多的行政限制。
　　四是關(guān)于注冊在境內(nèi)的境外上市公司在境內(nèi)發(fā)行優(yōu)先股的交易場所。部分意見提出,由于注冊在境內(nèi)的境外上市公司可能發(fā)行的規(guī)模較大,需要更為廣泛的合格投資者群體,建議允許其在境內(nèi)發(fā)行的優(yōu)先股選擇在證券交易所的非公眾平臺轉(zhuǎn)讓。
　　鑒于境外上市公司發(fā)行優(yōu)先股執(zhí)行非上市公眾公司的有關(guān)規(guī)定,相對上市公司較為寬松。從審慎試點考慮,并且規(guī)模較大的注冊在境內(nèi)的境外上市公司,可以先實現(xiàn)普通股的境內(nèi)公開發(fā)行并上市,再發(fā)行優(yōu)先股,矛盾并不突出,擬暫不允許其選擇交易所轉(zhuǎn)讓。
　　五是其他意見。部分意見涉及優(yōu)先股試點具體操作層面的問題,例如,有意見建議將上市公司本次優(yōu)先股發(fā)行對公司各類股東權(quán)益的影響作為表決事項,要求由董事會審議并提交股東大會審議。對于這類意見,將在證監(jiān)會相關(guān)準(zhǔn)則或交易所規(guī)則層面予以明確。此外,部分意見與《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》有所矛盾,我們未予采納。例如,有意見建議在公開發(fā)行的優(yōu)先股必備條款方面,比照商業(yè)銀行給予保險、證券等金融機構(gòu)相應(yīng)豁免。
　　該發(fā)言人介紹,證監(jiān)會將于近期出臺若干配套文件,明確上市公司和非上市公眾公司發(fā)行優(yōu)先股的信息披露義務(wù)、公司章程修訂、利用優(yōu)先股作為支付手段實施并購重組等有關(guān)事項。證監(jiān)會還將會同有關(guān)單位出臺若干配套規(guī)定。滬深證券交易所、中國證券登記結(jié)算公司和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)都將出臺相應(yīng)的業(yè)務(wù)規(guī)則,明確優(yōu)先股交易、登記、結(jié)算等相關(guān)事項。
　　發(fā)行人和證券公司要按照《辦法》的各項規(guī)定,做好與優(yōu)先股發(fā)行相關(guān)的信息披露工作,嚴(yán)格把握非公開發(fā)行的投資者范圍;投資者應(yīng)認(rèn)真閱讀信息披露文件,理性投資優(yōu)先股;證監(jiān)會將督促市場參與各方恪盡職守,歸位盡責(zé),保證優(yōu)先股試點平穩(wěn)開展。
　　該新聞發(fā)言人表示,優(yōu)先股試點是我國資本市場的一項重大改革創(chuàng)新,涉及面廣,利益關(guān)系復(fù)雜,實踐中難免會遇到各類困難和問題。希望市場各方充分珍惜并合理利用這種創(chuàng)新資本工具,共同推進(jìn)優(yōu)先股試點工作的順利開展。證監(jiān)會將在總結(jié)試點經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,不斷改進(jìn)和完善優(yōu)先股制度。